王曦葦

摘要：中國(guó)目前處于法制現(xiàn)代化的發(fā)展關(guān)鍵時(shí)期，法律文化也隨之發(fā)展。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，在歷史的長(zhǎng)河中不斷發(fā)展積淀，必然會(huì)對(duì)法制現(xiàn)代化的建設(shè)產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。本文主要討論中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)法制現(xiàn)代化建設(shè)的消極作用與積極作用，進(jìn)而提出如何正確處理傳統(tǒng)法律文化與法制現(xiàn)代化之間的關(guān)系。

關(guān)鍵詞：傳統(tǒng)法律文化；法制現(xiàn)代化

當(dāng)前，中國(guó)在進(jìn)行著一場(chǎng)前所未有的法制的現(xiàn)代化歷程，在這一過程中，在這一轉(zhuǎn)型過程中，中國(guó)法制呈現(xiàn)出從傳統(tǒng)人治型法律規(guī)范體系向現(xiàn)代法治型法律規(guī)范體系的發(fā)展趨勢(shì)，如何處理這些問題，是法制現(xiàn)代化進(jìn)程中亟待解決的關(guān)鍵。法制現(xiàn)代化本身是一種揚(yáng)棄與選擇的過程，是對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的批判與繼承，如何如何正確處理中國(guó)傳統(tǒng)法律文化與法制現(xiàn)代化之間的融合，尋找中國(guó)傳統(tǒng)法律文化與社會(huì)主義法制現(xiàn)代化建設(shè)的相契合的內(nèi)容是亟待解決的關(guān)鍵問題。

一、中國(guó)傳統(tǒng)法律文化與法制現(xiàn)代化概述

（一）中國(guó)傳統(tǒng)法律文化概念及其特征

法律中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是中華民族幾千年來形成的法律思想觀念價(jià)值體系，是數(shù)千年一脈相承的法律實(shí)踐活動(dòng)及其成果的統(tǒng)稱。其核心是 “仁” 的儒家文化，是一種集道、法、儒諸家思想為一身的新文化。這一文化一直影響和貫穿于我國(guó)整個(gè)封建時(shí)代，直至清末的西法引進(jìn)和法制的近代化的整個(gè)過程。它在中國(guó)古代特定的歷史條件下發(fā)展，形成了獨(dú)特的特征：

1.“禮法合一”為其基本特征。

禮與法是對(duì)我國(guó)古代社會(huì)產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響的兩種規(guī)則體系，禮是中國(guó)古代的一種社會(huì)現(xiàn)象，最初是原始社會(huì)祭神祈福的一種宗教儀式，進(jìn)入到階級(jí)社會(huì)中后受到了統(tǒng)治者的積極重視，并把禮改造成為代表其階級(jí)意志，符合國(guó)家統(tǒng)治需要的行為規(guī)范，禮法合一，以禮為主的仁政思想貫穿整個(gè)古代社會(huì)。中國(guó)傳統(tǒng)的法律文化，主要是以禮的形式出現(xiàn)的，這其中包涵著根深蒂固的等級(jí)特權(quán)觀念。

2.注重“以德治國(guó)”、“德主刑輔”

“德主刑輔”是儒家法律思想的主要核心，其基本內(nèi)容就是要求統(tǒng)治者治理國(guó)家必須以禮儀教化為主，以刑事懲罰為輔。西周時(shí)期的治國(guó)理念便是強(qiáng)調(diào)以德配天，到了漢時(shí)期，則提出德主刑輔，自漢武帝提出“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”之后，就真正確立以德治國(guó)的思想。

3.以義務(wù)為本位，皇權(quán)至上

在小農(nóng)經(jīng)濟(jì)的影響下，“中國(guó)傳統(tǒng)的社會(huì)生活秩序，就官民關(guān)系來講，是尊卑貴賤的等級(jí)秩序；就民眾之間的關(guān)系來講，就是一種‘均貧或‘均平秩序”①所以，小農(nóng)經(jīng)濟(jì)講求的秩序是一種倫理秩序，要求“尊尊、親親、長(zhǎng)長(zhǎng)、貴貴”，這里面始終充斥著義務(wù)。另一方面，在這種自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)中，個(gè)人缺乏獨(dú)立性，只有服從于他所屬的集團(tuán)才有生存的價(jià)值。②因此個(gè)人利益必須服從家族利益，家族利益又要服務(wù)于國(guó)家利益，而國(guó)家利益的實(shí)質(zhì)便是皇權(quán)至上。

（二）法制現(xiàn)代化概述

關(guān)于“法制現(xiàn)代化”的內(nèi)涵，學(xué)界是眾說紛紜。公丕祥教授認(rèn)為：“從廣泛意義上講，法制現(xiàn)代化是一個(gè)變革的概念，實(shí)質(zhì)上是指?jìng)鹘y(tǒng)人治向與經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)化、政治民主化相適應(yīng)的現(xiàn)代法治轉(zhuǎn)型。其不僅僅是法律制度的現(xiàn)代化，同時(shí)也是人的法律價(jià)值觀念和行為方式由傳統(tǒng)向現(xiàn)代的轉(zhuǎn)變過程?！雹垡灿袑W(xué)者認(rèn)為，所謂法制現(xiàn)代化，指由傳統(tǒng)型的法制向現(xiàn)代型法制的轉(zhuǎn)化過程。它是從法精神到法制度整個(gè)法制系統(tǒng)，沿著反映、適應(yīng)和推動(dòng)現(xiàn)代文明發(fā)展趨向而前進(jìn)。④

法制現(xiàn)代化是一種被動(dòng)的變革過程。法制現(xiàn)代化根據(jù)產(chǎn)生的方式和動(dòng)力來源的不同，一共可以分為三類，內(nèi)生型的法制現(xiàn)代化、外發(fā)型的法制現(xiàn)代化和混合型的法制現(xiàn)代化。中國(guó)的法制現(xiàn)代化屬于混合型的法制現(xiàn)代化，它主要有以下兩個(gè)特征：一是內(nèi)外力量?jī)?nèi)在融合共同作為法制現(xiàn)代化的沖擊動(dòng)力，二是近代法治建設(shè)的外部條件是推動(dòng)法制現(xiàn)代化的催化劑。

二、中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)于法制現(xiàn)代化的影響

中國(guó)作為一個(gè)千年文明古國(guó)，其傳統(tǒng)法律文化有其自身獨(dú)特的內(nèi)在精神和實(shí)體評(píng)價(jià)，其作為一種歷史文化力量，具有深厚的社會(huì)基礎(chǔ)，必會(huì)對(duì)法制現(xiàn)代化的發(fā)展產(chǎn)生一定的影響。

（一）中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)于法制現(xiàn)代化的積極作用

首先，傳統(tǒng)法律認(rèn)為其二者之間是一種源與流、決定與被決定的關(guān)系，道德與法律相輔相成。歷代王朝都強(qiáng)調(diào)道德教化在治國(guó)中的重要地位，道德是法律的基礎(chǔ)，而法律是最低限度的道德。長(zhǎng)孫無(wú)忌曾在《唐律疏議》中說明二者在治國(guó)理政中的地位：“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”。我們今天說的強(qiáng)調(diào)法治建設(shè)并不是反對(duì)和排斥道德建設(shè)，強(qiáng)調(diào)道德建設(shè)也不是反對(duì)和排斥法治建設(shè)，而是法治和德治齊抓共管，使法治和德治協(xié)調(diào)配合，以更好地調(diào)整社會(huì)關(guān)系。當(dāng)然，如果過分地強(qiáng)調(diào)道德教化的后果就陷入“人治”的漩渦，這與我們的現(xiàn)代法治是不相容的，這一點(diǎn)我們要理性對(duì)待。同時(shí)我們也應(yīng)當(dāng)注意到，我們今天所提到的“依法治國(guó)”和“以德治國(guó)”與古代所提出的“德法兼治”是不同的，古代的“德法兼治”是為封建王權(quán)所服務(wù)的，而當(dāng)今的“依法治國(guó)”和“以德治國(guó)”是與社會(huì)主義制度緊密相聯(lián)，其最終目的是為了維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定，保障公民的基本權(quán)利。

其次，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中所主張的義利觀對(duì)當(dāng)今法律的制定和實(shí)施有一定的借鑒意義。儒家思想認(rèn)為，趨利避害是人的本性，但應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“君子愛財(cái)，取之有道”。傳統(tǒng)法律文化中的誠(chéng)信與現(xiàn)代社會(huì)的法律要求存在契合之處，傳承了兩千多年的誠(chéng)信思想在今天仍然被確立為民法的基本原則?，F(xiàn)階段，我國(guó)逐步建立了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，在這種經(jīng)濟(jì)體制下，所有經(jīng)濟(jì)行為的最終目的就是為了追求最大限度的利潤(rùn)，公平競(jìng)爭(zhēng)、誠(chéng)實(shí)信用對(duì)維護(hù)正常的交易秩序至關(guān)重要，法律所存在在意義不僅僅是為了懲罰違背市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)的行為，更重要的是確立市場(chǎng)交易的基本原則，對(duì)市場(chǎng)行為進(jìn)行規(guī)制，并能為公民在思想意識(shí)中樹立公平競(jìng)爭(zhēng)的思想，從源頭上保障市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定。

最后，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的“無(wú)訟息爭(zhēng)”所蘊(yùn)含的和諧追求仍然具有其現(xiàn)代意義?！盁o(wú)訟”是傳統(tǒng)法律文化的理想境界。孔子在《論語(yǔ)》中即指出“聽訟，吾猶人也，必也使無(wú)訟乎”，因此，孔子可以說是中國(guó)無(wú)訟論的奠基人和鼓吹者。⑤在儒家思想的支配下，無(wú)訟一直是中國(guó)歷代執(zhí)政者追求的目標(biāo)，他們以自己的行動(dòng)宣傳教化，和息爭(zhēng)訟，并以判決文書的形式“寓教于判”，使百姓重倫理道德，止訟、息訟。這體現(xiàn)在民眾的日常生活中，就是對(duì)于民事案件和輕微的刑事案件，一般不會(huì)通過訴訟手段解決爭(zhēng)端。這種傳統(tǒng)的法律文化與現(xiàn)代法制所最求的相一致，減輕了司法機(jī)關(guān)的壓力，節(jié)約了訴訟成本。endprint

（二）中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)于法制現(xiàn)代化的消極作用

在對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的精華繼承與發(fā)揚(yáng)的同時(shí)，我們還應(yīng)當(dāng)理智的認(rèn)識(shí)到，一定的法律文化是與一定的社會(huì)基礎(chǔ)緊密關(guān)聯(lián)，傳統(tǒng)的法律文化中同時(shí)也包涵著許多與現(xiàn)代社會(huì)相脫節(jié)的思想，故對(duì)其應(yīng)當(dāng)持有批判思維，對(duì)傳統(tǒng)法律文化中的糟粕應(yīng)當(dāng)摒棄。

首先，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的發(fā)展歷史，自始至終都是一部 “皇權(quán)（或王權(quán)）至上”的法律文化發(fā)展史。⑥孔子認(rèn)為，國(guó)家的政事興廢完全取決于當(dāng)權(quán)者個(gè)人是否賢明，而不在于法律制度的好壞和有無(wú)，于是提出賢人治國(guó)的理論。這樣的皇權(quán)思想在法律的發(fā)展過程中是一個(gè)障礙，嚴(yán)重的影響了法律的權(quán)威和地位，

其次，中國(guó)古代法律中的等級(jí)特權(quán)制度嚴(yán)重影響了民主平等的發(fā)展。在實(shí)現(xiàn)法制現(xiàn)代化的進(jìn)程中，一個(gè)最根本的前提就是要保證在法律面前人人平等，任何人都要受到法律的約束，堅(jiān)決杜絕凌駕于法律之上的行為。而在等級(jí)森嚴(yán)的古代社會(huì)，強(qiáng)調(diào)貴賤有別，親疏有分，“禮不下庶人，刑不上大夫”、“八議”制度、“先請(qǐng)”制度等都重在保護(hù)貴族階級(jí)的法律特權(quán)。⑦在當(dāng)今社會(huì)，人情官司、特權(quán)思想依然沒有消失，真正實(shí)現(xiàn)公平法制的道路任重而道遠(yuǎn)。

最后，法制現(xiàn)代化的目的之一是為了實(shí)現(xiàn)個(gè)人的權(quán)利，而在中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)，人的合法權(quán)益就沒有真正的被重視，人只是統(tǒng)治階級(jí)統(tǒng)治的對(duì)象，皇帝擁有至高無(wú)上的權(quán)利，其最終目的都是來維護(hù)專制統(tǒng)治的穩(wěn)定，民眾只是法律實(shí)施的主要對(duì)象。因此，凡是在思想上擁護(hù)這樣的專制統(tǒng)治的理論都帶著“國(guó)家本位”的觀念，而個(gè)人的權(quán)利根本就沒有在此理論之中。在當(dāng)今社會(huì)，制定法律的同時(shí)也開始注重對(duì)個(gè)人權(quán)利的保護(hù)，從法律制度上消滅了“國(guó)家利益高于一切”的理論，但公民的思想還需要在推進(jìn)法制現(xiàn)代化的進(jìn)程中逐步改變。

三、中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代化道路

一個(gè)國(guó)家的法制現(xiàn)代化道路，必是建立在其已經(jīng)存在的傳統(tǒng)法律文化基礎(chǔ)之上，為順應(yīng)社會(huì)的發(fā)展而對(duì)傳統(tǒng)的法律文化予以相應(yīng)的發(fā)展與變革。通過以上對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)法制現(xiàn)代化的積極影響和消極影響的分析，處理中國(guó)傳統(tǒng)法律文化與中國(guó)法制現(xiàn)代化的發(fā)展的關(guān)系應(yīng)當(dāng)注意去粗取精，批判的吸收中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的精華。經(jīng)歷千年的發(fā)展，中華傳統(tǒng)法律文化積累了各個(gè)時(shí)代的對(duì)社會(huì)發(fā)展有積極作用內(nèi)容，是歷代王朝社會(huì)法律制度及思想的結(jié)晶，在其中仍然蘊(yùn)含很多在當(dāng)今社會(huì)仍然適用的思想制度等，但是由于它是建立在封建皇權(quán)社會(huì)的基礎(chǔ)之上，與當(dāng)今的社會(huì)制度基礎(chǔ)有一定的脫節(jié)，故其中也有不符合現(xiàn)代法治精神，不符合當(dāng)今法制需要的法律文化。強(qiáng)調(diào)傳統(tǒng)法律文化的重要性，并不意味著要固守傳統(tǒng)，而是應(yīng)當(dāng)批判的吸收，在傳承中有所突破和創(chuàng)新。

注釋：

①《中國(guó)法律傳統(tǒng)的基本精神》，范忠信，山東人民出版社，2001年，303頁(yè)

②《淺談傳統(tǒng)法律文化與依法治國(guó)》，李紅威、許艷霞，沈陽(yáng)教育學(xué)院學(xué)報(bào)，2005 年04期.

③《論法制現(xiàn)代化的標(biāo)準(zhǔn)》，公丕祥，《社會(huì)學(xué)研究》，1992年第03期

④《談法制的現(xiàn)代化》，呂世倫，《中國(guó)工商管理研究》，1996年第02期

⑤《中國(guó)法律文化的傳統(tǒng)與現(xiàn)代化構(gòu)建（上）——法律文化及中西方法律文化比較研究》，韓冰，《前沿》，2005年第02期

⑥《中國(guó)法律文化的傳統(tǒng)與現(xiàn)代化構(gòu)建（上）——法律文化及中西方法律文化比較研究》，韓冰，《前沿》，2005年第02期

⑦《中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)法制現(xiàn)代化的影響》，孫艷玲，《法制與社會(huì)》，2007年12期

參考文獻(xiàn)：

[1]《法制現(xiàn)代化的理論邏輯》，公丕祥，中國(guó)政法大學(xué)出版社，1999年

[2]《法制現(xiàn)代化的概念架構(gòu)》，公丕祥，《法律科學(xué)（西北政法學(xué)院學(xué)報(bào)）》，1998年04期

[3]《中國(guó)法律傳統(tǒng)的基本精神》，范忠信，山東人民出版社，2001年

[4]《論法制現(xiàn)代化的標(biāo)準(zhǔn)》，公丕祥，《社會(huì)學(xué)研究》，1992年第03期

[5]《中國(guó)法律文化的傳統(tǒng)與現(xiàn)代化構(gòu)建（上）——從中國(guó)法律文化的現(xiàn)狀談中國(guó)法律文化的現(xiàn)代化構(gòu)建》，韓冰，《前沿》，2005年02期

[6]《中國(guó)法律文化的傳統(tǒng)與現(xiàn)代化構(gòu)建（下）——從中國(guó)法律文化的現(xiàn)狀談中國(guó)法律文化的現(xiàn)代化構(gòu)建》，韓冰，《前沿》，2005年03期endprint