周運(yùn)柱

【摘 要】本文主要針對不良資產(chǎn)清收中償債主體法律問題展開深入研究，先闡述了名存實(shí)亡類償債主體法律問題，并針對歇業(yè)類償債主體法律中存在問題，提出了規(guī)范償債主體歇業(yè)的認(rèn)定、規(guī)范企業(yè)歇業(yè)和企業(yè)清算的銜接等建議。然后闡述了企業(yè)變化類償債主體法律問題，重點(diǎn)包括分立類、合并類等償債主體法律問題，進(jìn)而旨在促進(jìn)不良資產(chǎn)清收工作的順利進(jìn)行。

【關(guān)鍵詞】不良資產(chǎn)；清收；償債主體；法律問題

在商業(yè)銀行及其他金融機(jī)構(gòu)不斷發(fā)展過程中，不良資產(chǎn)問題是重要的阻礙因素之一，對金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)產(chǎn)生了極大的影響，甚至導(dǎo)致全社會的突發(fā)性金融危機(jī)的出現(xiàn)。對于不良資產(chǎn)投資者來說，在不良資產(chǎn)清收過程中，極容易遇到諸多法律問題，其中，存在著諸多與償債主體相聯(lián)系的法律問題?；诖?，必須要積極整頓和構(gòu)建不良資產(chǎn)交易市場，將法律效能充分發(fā)揮出來，從而推動不良資產(chǎn)的清收工作推向規(guī)范化、有序化的發(fā)展道路。

一、名存實(shí)亡類償債主體法律問題

（一）歇業(yè)類償債主體法律分析

1.問題

首先，缺少明確的償債主體歇業(yè)到清算結(jié)束前法律地位。在企業(yè)歇業(yè)的影響下，極容易導(dǎo)致企業(yè)面臨著解散的危機(jī)，對于企業(yè)解散到清算結(jié)束以前，針對企業(yè)地位和性質(zhì)這一問題，主要包括以下幾種觀點(diǎn)：首先，企業(yè)滅失說。這主要是指企業(yè)如果解散，極容易失去法人資格，這時全體公司股東持有企業(yè)的財產(chǎn)，對于公司的清算等事務(wù)，很難憑借公司的名義來進(jìn)行，需要借助股東的名義。其次，企業(yè)承繼說。這主要是指在公司解散以后，要消滅掉法人資格，法律為了滿足公司清算的目的，設(shè)立了一個全新的清算公司，繼承原有公司的權(quán)利義務(wù)。

其次，償債主體歇業(yè)和清算的銜接較為混淆。眾所周知，公司極容易在歇業(yè)的情況下而出現(xiàn)解散現(xiàn)象，在《公司法》中，沒有明確規(guī)定在公司成立以后，如果超過180天沒有開業(yè)就代表著公司解散。而在《公司法》第183條規(guī)定中，在解散事出現(xiàn)的15日內(nèi)，要成立清算組，進(jìn)而開展相應(yīng)的清算工作。如果沒有成立清算組就進(jìn)行清算，債權(quán)人可以申請人民法院指定相關(guān)人員構(gòu)成清算組，人民法院要及時予以受理，并組織安排清算小組【1】?；诖?，在這種情勢之下，不包括沒有被吊銷營業(yè)執(zhí)照的但是實(shí)際已經(jīng)歇業(yè)狀態(tài)的公司，進(jìn)而極容易導(dǎo)致債權(quán)人無法申請法院強(qiáng)制清算，所以可以看出現(xiàn)階段，法律規(guī)定的銜接較為混淆。

2.建議

（1）規(guī)范償債主體歇業(yè)的認(rèn)定

針對公司歇業(yè)這一問題，我國法律并沒有做出明確規(guī)定，僅僅在《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第22條中涉及到，要求企業(yè)法人在領(lǐng)取相應(yīng)的營業(yè)執(zhí)照以后，如果超過180天沒有開展經(jīng)營活動，可以認(rèn)定為歇業(yè)。由于法律規(guī)定的較不明確，很難明確公司歇業(yè)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。要想充分了解公司歇業(yè)這一問題，必須要及時認(rèn)定公司歇業(yè)這一問題，并在《公司法》中進(jìn)行明確，賦予高度的權(quán)威性。

（2）規(guī)范企業(yè)歇業(yè)和企業(yè)清算的銜接

在清收不良資產(chǎn)過程中，極容易出現(xiàn)企業(yè)歇業(yè)現(xiàn)象，而且在清算時也存在著較大的被動性。在我國《公司法》中，明確規(guī)定公司的開業(yè)以后，如果自行停業(yè)時間連續(xù)6個月以上，可以由公司登記機(jī)關(guān)要吊銷營業(yè)執(zhí)照。需要注意的一點(diǎn)是，在我國《公司法》解散和清算這一章中，依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照，被認(rèn)定為企業(yè)解散清算的原因，中間加入了行政程序，對于維護(hù)債權(quán)人權(quán)利不便利，若同時在解散原因中，加入自行歇業(yè)這一事項(xiàng)，進(jìn)而將企業(yè)歇業(yè)和企業(yè)清算順利銜接在一起。

（二）被吊銷營業(yè)執(zhí)照類償債注入體法律問題

1.企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的能力

在不良資產(chǎn)清收過程中，償債主體能力問題的研究是至關(guān)重要的，其內(nèi)容主要包括企業(yè)權(quán)利能力以及責(zé)任能力等。結(jié)合性質(zhì)方面，吊銷營業(yè)執(zhí)照屬于能力罰，所以說，被吊銷營業(yè)執(zhí)照雖然沒有對償債主體的法律主體資格產(chǎn)生影響，但是卻關(guān)乎到企業(yè)的能力。

首先，償債主題被吊銷執(zhí)照以后的權(quán)利能力。在我國《民法總則》第59條中，企業(yè)民事權(quán)利能力的取得和喪失、企業(yè)主體資格相同，也就是企業(yè)具有民事主體資格，正確行使民事權(quán)利。在消滅公司主體資格以后，也是逐漸消滅民事權(quán)利能力。但是在法律領(lǐng)域中，普遍限制了清算中企業(yè)的能力。比如在我國《公司法》中，規(guī)定了在清算期間中，公司不允許擅自進(jìn)行新的經(jīng)營活動。所以，在企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照以后的清算期間中，由于無法開展新的經(jīng)營活動，其權(quán)利能力受到了相應(yīng)的限制。其次，償債主體被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的責(zé)任能力。對于民事責(zé)任能力來說，主要是針對民事主體承擔(dān)民事責(zé)任的資格問題提出的。現(xiàn)階段，各國民法和企業(yè)法均認(rèn)定企業(yè)作為民事主體，具有極大的獨(dú)立性，要積極承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。償債主體被吊銷營業(yè)執(zhí)照以后【2】，由于依然具有民事責(zé)任能力，所以要以其全部財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。

2.償債主題被吊銷營業(yè)執(zhí)照后原工作人員的責(zé)任

由于缺少相應(yīng)明確的法律文件，償債主體在吊銷營業(yè)執(zhí)照以后，原來企業(yè)工作人員擅自轉(zhuǎn)移資產(chǎn)現(xiàn)象經(jīng)常出現(xiàn)。因此，償債主體在被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照以后，原有企業(yè)工作人員不得憑借原有企業(yè)法人的名義來對資產(chǎn)進(jìn)行變賣或轉(zhuǎn)移，如果出現(xiàn)不法行為，將會追究相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任等。同時，還要積極向主管部門、股東等匯報情況，維護(hù)好財產(chǎn)的安全性和穩(wěn)定性，對于委托代理人來說，要依法清理，將注銷手續(xù)辦理到位。

二、企業(yè)變化類償債主體法律問題研究

（一）分立類償債主體法律問題

1.償債主體分立法律問題

對于不良資產(chǎn)投資者來說，在清收過程中，極容易出現(xiàn)償債主體分立現(xiàn)象，現(xiàn)對償債主體分立對不良資產(chǎn)投資者的影響進(jìn)行深入分析。

針對償債主體分立，主要包括派生分立、新設(shè)分立，其中，在派生分立情況下，在原公司存在的基礎(chǔ)上，不良資產(chǎn)投資者在償債主體形式方面也要保持不變。但是在實(shí)際上，償債主體的資產(chǎn)情況已經(jīng)出現(xiàn)了變化【3】，其承擔(dān)債務(wù)的能力并不高。

2.關(guān)于償債主體分立時不良資產(chǎn)投資者權(quán)益的保護(hù)

結(jié)合我國公司法和合同法的相關(guān)規(guī)定，在公司分立中，在保護(hù)債權(quán)人過程中，主要包括以下幾個方面：（1）對債權(quán)人的告知方式，公司要在作出分立決議的10天對債權(quán)人予以告知，并在30內(nèi)在報紙上進(jìn)行公告。（2）債務(wù)人不嚴(yán)格履行法律義務(wù)的法律責(zé)任。在公司分立階段中，如果沒有按照《公司法》規(guī)定對債權(quán)人予以告知，要進(jìn)行相應(yīng)的處罰，其罰款大都在1萬元到10萬元之間。

（二）合并類償債主體法律問題

1.償債主體合并的法律問題

在公司合并的程度上，嚴(yán)重影響著不良資產(chǎn)，結(jié)合我國公司法第173條及174條規(guī)定，要將合并各方的債權(quán)和債務(wù)合并在一起，由合并后新的公司承繼，這作為債務(wù)轉(zhuǎn)讓形式之一，要爭取債權(quán)人的允許，但是我國公司法缺少相關(guān)規(guī)定，導(dǎo)致債權(quán)人很難在合并過程中發(fā)揮自身的監(jiān)督職能。

2.我國法律對于償債主體合并中不良資產(chǎn)投資者的保護(hù)

在我國《公司法》第172條中，規(guī)定了在公司合并過程中，要加強(qiáng)合并和新設(shè)合等形式的應(yīng)用。一個公司如果吸收其他公司，被稱之為吸收合并，如果二個以上的公司合并，設(shè)立一個全新的公司，是新設(shè)合并。償債主體在合并以后，合并各方要簽訂合并協(xié)議，并做好資產(chǎn)負(fù)債表、財產(chǎn)清單的編制工作。

三、結(jié)束語

總之，在不良資產(chǎn)清收過程中，必須要高度重視償債主體的法律問題，發(fā)揮出制度的約束性作用，避免不法行為的出現(xiàn)，以防造成企業(yè)不必要的經(jīng)濟(jì)損失問題的出現(xiàn)。

【參考文獻(xiàn)】

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