付長洋

[摘 要] 隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，隱名出資大量出現(xiàn)，已成為人們投資選擇的方式之一。隱名出資不僅對隱名股東、名義股東帶來風(fēng)險(xiǎn)性，還給公司帶來一定的影響。這是因?yàn)楣静粌H涉及隱名股東利益，還涉及其他利益主。因此，應(yīng)盡量減少隱名股東的存在以減少其對公司的影響程度，應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮股東會的作用，實(shí)現(xiàn)誠信投資，同時(shí)加強(qiáng)隱名投資風(fēng)險(xiǎn)宣傳，建立健全隱名股東相關(guān)法律法規(guī)。

[關(guān)鍵詞] 隱名股東；股權(quán)代持；法律風(fēng)險(xiǎn)

[中圖分類號] F830 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A [文章編號] 1009-6043（2018）11-0154-03

一、隱名股東的概念及特征

（一）隱名股東的概念

隱名股東是指雖然實(shí)際出資認(rèn)購公司股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。隱名股東還被表述為實(shí)際出資人、實(shí)際投資人等。無論采取何種表示，僅是語言上和表述上的差異，究其實(shí)質(zhì)，別無二致。相關(guān)概念均體現(xiàn)出，對公司進(jìn)行了實(shí)際出資，但并未被記載在股東公示文件中。與隱名股東相對應(yīng)的概念是名義股東，即顯名股東。

（二）隱名股東具有的特征

1.身份具有隱蔽性。隱名股東其姓名或名稱并未記載在股東名冊和工商登記等材料中，所有的對外公示的文件中并不顯示其具有股東的身份，其通過借用他人的名義來實(shí)現(xiàn)投資。

2.有實(shí)際出資行為。名義上的股東僅是形式上的掛名，以名義股東名義所認(rèn)購的股份應(yīng)由隱名股東出資認(rèn)繳，這是成為隱名股東的前提。向公司實(shí)際出資，主要是從出資來源所做出的事實(shí)判斷。

3.有成為股東的意愿。隱名股東投資的本質(zhì)是通過投資來實(shí)現(xiàn)其股東權(quán)益，如果沒有成為股東的意愿，就無需通過投資來實(shí)現(xiàn)，完全可以通過借款等其他方式來實(shí)現(xiàn)收益，因此有成為股東的意愿是隱名股東的重要特征。

4.與名義股東對股權(quán)的實(shí)質(zhì)權(quán)屬及收益有約定。隱名股東為了保障自己的權(quán)益，避免以后發(fā)生糾紛，通常會與名義股東簽署相關(guān)的代持股協(xié)議，明確雙方的權(quán)利義務(wù)。該協(xié)議的內(nèi)容主要涉及股東權(quán)益的歸屬、股東權(quán)利的行使方式等。

二、隱名股東產(chǎn)生的原因

隱名股東的出現(xiàn)伴隨著社會發(fā)展、經(jīng)濟(jì)水平的提高及國家對于經(jīng)濟(jì)的調(diào)控等諸多因素所產(chǎn)生。在域外，隱名股東現(xiàn)象鮮少，在我國隱名股東現(xiàn)象廣泛存在，其原因主要有：

（一）突破法律的限制

我國法律對于投資主體、投資人數(shù)、投資行業(yè)等有所限制。如公務(wù)員法明確規(guī)定，公務(wù)員不得從事或參與盈利性活動。但是公務(wù)員手中掌握權(quán)力，人脈廣，社會資源多，其也有意通過投資來獲取收益，然而面對著法律的禁止性規(guī)定，無奈之下不得不另辟蹊徑，即通過其他人員代持股份，成為隱名股東來實(shí)現(xiàn)利益。除公務(wù)員法外，公司法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法等法律對投資方面亦有相關(guān)限制性規(guī)定。

（二）保護(hù)個(gè)人隱私等合法目的

我國對于個(gè)人信息的保護(hù)尚不健全，且根據(jù)目前的法律規(guī)定，公司股東身份可以在工商行政管理部門依法查詢到。有的投資人擔(dān)心自身相關(guān)信息、財(cái)產(chǎn)情況被泄露，因此多通過代持股權(quán)的方式來避免個(gè)人隱私泄露。另外還有許多公司為了保護(hù)其商業(yè)機(jī)密，也通過代持股的方式，來避免信息外漏。

（三）以合法形式，鉆法律空子

我國在各種政策上通常會惠及一些特定群體。例如，為了鼓勵大學(xué)生自主創(chuàng)業(yè)，我國在稅收、企業(yè)注冊、金融貸款等方面給予了較大優(yōu)惠。為此，許多人借大學(xué)生之名投資興辦企業(yè)，以享受國家給予的各種優(yōu)惠政策。正因?yàn)閲腋鞣N政策力度較大，因此滋生了許多逐利者，采取各種手段鉆空子。

除此之外，由于現(xiàn)實(shí)生活紛繁復(fù)雜，引發(fā)隱名投資的原因還有很多，難以逐一枚舉。

三、隱名股東給公司帶來的風(fēng)險(xiǎn)

隱名投資是股東選擇投資的方式，貌似即使發(fā)生糾紛，糾紛也僅存在隱名股東與名義股東之間，對公司沒有任何影響。但是在實(shí)踐中，股權(quán)代持通常是通過自然人代持、工會代持等多種形式存在，名義股東與實(shí)際股東的不一，利益糾葛其中，必然使得企業(yè)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

（一）可能導(dǎo)致公司被起訴

隱名股東與名義股東如發(fā)生糾紛，隱名股東請求確認(rèn)其股東資格的，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）》的規(guī)定，是以公司為被告，名義股東作為第三人參加訴訟。如隱名股東勝訴，公司還將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（二）可能導(dǎo)致公司上市、并購、重組等受阻

股權(quán)明晰是公司上市、并購、重組的重要基石。公司在進(jìn)行上市、并購、重組等資本運(yùn)作時(shí)通常會進(jìn)行盡職調(diào)查，該調(diào)查的主要內(nèi)容之一，即是目標(biāo)公司股權(quán)情況，查明股權(quán)是否清晰，是否存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛的。如果在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，公司股權(quán)不清晰，存在代持情況的，公司上市、并購等行為將無法正常繼續(xù)進(jìn)行，進(jìn)而可能影響公司發(fā)展和股東權(quán)益。

（三）對公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生不利影響

公司治理結(jié)構(gòu)的合理性對公司的經(jīng)營決策及發(fā)展規(guī)劃有著深遠(yuǎn)的影響。如果名義股東的股東權(quán)利，完全由隱名股東所行使，而隱名股東通過多個(gè)代持股，完全可以突破公司章程等的限制，影響公司的治理結(jié)構(gòu)，從而對公司經(jīng)營產(chǎn)生影響。

（四）可能導(dǎo)致公司被其他公司和個(gè)人所控制

如果公司的發(fā)展獲得其他公司或個(gè)人的認(rèn)同和關(guān)注，且產(chǎn)業(yè)具有聯(lián)系，其他公司或個(gè)人就會想方設(shè)法去控制公司，其往往通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式來實(shí)現(xiàn)。但是基于公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，如果由其直接受讓股權(quán)，有時(shí)股東可能不同意，因此，其往往借用他人的名義來受讓股權(quán)。如果通過受讓股權(quán)的方式，達(dá)到公司法及公司章程規(guī)定的多數(shù)表決權(quán)的比例，那么，公司就會被其他公司或個(gè)人以較小的代價(jià)所控制，這對于公司和股東都是極為不利的。

四、公司對隱名股東風(fēng)險(xiǎn)的防范

隱名股東是伴隨著社會發(fā)展而產(chǎn)生的，其對社會的發(fā)展所起的作用不能以絕對的是與非而論。就目前而言，其存在具有其合理性，但因其具有隱蔽性的特點(diǎn)，會對公司的運(yùn)行發(fā)展帶來一定的風(fēng)險(xiǎn)，因此有必要對隱名股東的行為進(jìn)行預(yù)防和控制。

（一）建議股東會要求股東簽訂誠信協(xié)議，確保無隱名股東

股東會是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，股東會可通過議案，要求每個(gè)股東對是否存在隱名情況作出說明和承諾。如果發(fā)現(xiàn)股東存在隱名情況，可通過召開股東會，修改公司章程，對名義股東的共益權(quán)進(jìn)行必要的限制，但對其自益權(quán)不應(yīng)施加限制。即使有如此決議，在實(shí)踐中，必然也存在名義股東隱瞞投資的情況，對此要嚴(yán)格執(zhí)行股東會的決議，采取相應(yīng)限制措施。如果經(jīng)核實(shí)，隱名股東對公司有益無害的，其也有意成為顯名股東的，全體股東應(yīng)同意其顯名，公司應(yīng)配合隱名股東辦理相關(guān)變更手續(xù)。

（二）加強(qiáng)宣傳隱名投資風(fēng)險(xiǎn)

“沒有規(guī)矩，不成方圓”。隱名股東及名義股東對于隱名投資風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識不足。一方面，對于隱名股東而言，必須證明其是實(shí)際出資人，需簽訂股權(quán)代持協(xié)議等書面材料，否則一旦名義股東否認(rèn)，其很難加以證明。在司法實(shí)踐中，因?yàn)闆]有證據(jù)證明其系實(shí)際出資人的案件比比皆是。更為重要是，即使能證明其是實(shí)際出資人，名義股東能否按照其意思行使股東權(quán)利，切實(shí)維護(hù)隱名股東的合法權(quán)利，無法得到保障。且如要變更為顯名股東，又受到其他股東意思的約束，無法實(shí)現(xiàn)心愿。另一方面，對于名義股東而言，公司注冊資本實(shí)行認(rèn)繳之后，股東往往僅是認(rèn)繳，有時(shí)隱名股東并未實(shí)際出資，在公司章程認(rèn)繳期屆滿時(shí)，如隱名股東未出資，那么基于公司章程及工商登記的外觀主義，名義股東就應(yīng)當(dāng)依法將應(yīng)繳額出資到位，實(shí)際上就將出資義務(wù)轉(zhuǎn)嫁給了隱名股東。通過上述分析可以發(fā)現(xiàn)，隱名投資對于雙方都有風(fēng)險(xiǎn)，因此，雙方須在認(rèn)清風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)自身情況選擇是否需要隱名投資，這樣可以減少發(fā)生糾紛的幾率，有助于公司的穩(wěn)定和長遠(yuǎn)發(fā)展。

（三）建立健全相關(guān)法律制度

我國涉及隱名股東的相關(guān)法律規(guī)定較少，主要集中在司法操作層面上，目前主要體現(xiàn)在《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》兩部司法解釋中，其作用更多的是解決現(xiàn)實(shí)糾紛，并非是從制度層面上進(jìn)行規(guī)制。因此，筆者認(rèn)為，由于隱名股東大量出現(xiàn)，在經(jīng)濟(jì)生活中，已屬常態(tài)，有必要對其進(jìn)行規(guī)制，只有進(jìn)一步明確隱名股東、名義股東、公司三者之間的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，才能更有利于保護(hù)股東、債權(quán)人及公司的利益。

1.明確股東認(rèn)定規(guī)則。在司法實(shí)踐中，通常是以公司簽發(fā)的出資證明書、股東名冊、公司章程、工商登記資料等認(rèn)定股東資格。之所以出現(xiàn)股權(quán)確認(rèn)糾紛，是因?yàn)榉缮喜⑽疵鞔_清晰地界定股東的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，容易使人產(chǎn)生誰出資誰是股東的錯覺。因此，有必要進(jìn)一步明晰股東的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，使隱名股東知曉自己存在的風(fēng)險(xiǎn)。

2.建立名義股東及隱名股東責(zé)任追究制度。從民事行為上講，名義股東為隱名股東代持股，是雙方的意思表示，一般不會影響公司、股東和債權(quán)人。但是如果兩者間出現(xiàn)糾紛或者法律對公司代持股行為進(jìn)行限制時(shí)，即會影響到公司、股東和債權(quán)人的利益。因此，筆者認(rèn)為，建立名義股東及隱名股東責(zé)任追究制度刻不容緩，尤其是公司及其他股東不知道存在代持股，或在公司讓股東申報(bào)是否代持情況而該名義股東出具不存在代持股承諾，后因存在股權(quán)代持，導(dǎo)致公司無法上市或并購等未成功，公司及股東利益因此受損的，法律應(yīng)賦予公司、其他股東向名義股東及隱名股東要求賠償之權(quán)利。

3.確定股權(quán)代持協(xié)議效力對公司存續(xù)的影響?，F(xiàn)行涉及隱名股東的相關(guān)司法解釋均規(guī)定，隱名股東與名義股東之間的代持協(xié)議，不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的無效情形的，屬于有效。如果股權(quán)代持協(xié)議被法院確定無效后，對公司是否有影響，法律并未作出明確規(guī)定。從穩(wěn)定公司及保護(hù)債權(quán)人利益角度而言，筆者認(rèn)為，即使代持協(xié)議被法院確定無效，因名義股東符合公司設(shè)立時(shí)的股東要求，不應(yīng)否定名義股東享有股東權(quán)益，公司存續(xù)不受影響。但如果公司和其他股東在設(shè)立公司或名義股東繼受股權(quán)過程中，知曉隱名出資情況的，且股東身份影響公司性質(zhì)的，應(yīng)由行政管理部門責(zé)令其變更公司性質(zhì)。

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[責(zé)任編輯：高萌]