曾璋勇+常媛++賴翔宇

中圖分類號：D922 文獻標(biāo)識碼：A

內(nèi)容摘要：穩(wěn)定的資本市場對于經(jīng)濟發(fā)展及社會和諧有重要作用，在金融領(lǐng)域表現(xiàn)尤為突出。但是，受歷史遺留、體制改革、國民素質(zhì)等多方面因素影響，個人、企業(yè)、中介組織及政府信用缺失現(xiàn)象在我國仍然突出存在。本文基于商事信用基本概念，對我國商事信用的立法現(xiàn)狀進行回顧，通過借鑒發(fā)達國家在商事信用制度方面的先進經(jīng)驗，以期構(gòu)建符合我國市場經(jīng)濟發(fā)展需求的商事信用法律制度框架。

關(guān)鍵詞：資本市場信用 民商法 制度構(gòu)建

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，人們的物質(zhì)消費不斷豐富，但其中卻裹挾著一些不良現(xiàn)象。例如毒奶粉、毒大米等事件屢見報端；偷稅、漏稅、騙稅等現(xiàn)象層出不窮；合同違約、電信詐騙、惡意透支等案例數(shù)量倍增；假報表、假合同、假政績等情況比比皆是；三無產(chǎn)品、空殼公司、虛假交易等隨處可見。這些現(xiàn)象導(dǎo)致市場經(jīng)濟秩序被隨意踐踏，商事信用面臨嚴(yán)峻危機，經(jīng)營者與消費者的矛盾越來越突出，成為影響社會和諧的重要誘因，考驗著市場經(jīng)濟的“容忍度”，也考驗著轉(zhuǎn)型時期政府的工作能力。資本市場的信用程度關(guān)乎國計民生，早已超越倫理道德的自控范疇，因此需要通過國家強制力予以調(diào)整。雖然人們在理論界和實務(wù)界已對這一問題形成共識，但我國在市場商事信用法律制度的系統(tǒng)性、完整性、全面性上仍顯不足。

資本市場信用概述

（一）資本市場信用的界定

商事信用概念。信用，即“守諾言、踐成約，得信任”，這是基于道德準(zhǔn)則、社會倫理和經(jīng)濟法則的表述，是一種與經(jīng)濟能力相對應(yīng)的正向評價。商事信用是信用在商事領(lǐng)域經(jīng)濟活動的一種延伸，是商事主體從事商業(yè)行為所獲得的社會正向評價。我國法律學(xué)者認(rèn)為，商事信用是商事主體基于主觀誠信及履約意愿，客觀上的經(jīng)濟實力和償債能力，為履行承諾所形成的商業(yè)信賴和積極評價。因此，商事信用如果離開了主觀上的履約意愿，空有客觀上的履約能力也無法獲得信賴和好評。

資本市場信用概念。資本市場信用就是商事主體在資本市場領(lǐng)域的誠信狀況，即商事主體基于主觀上的誠實守信，以及客觀上為兌現(xiàn)承諾所形成的資本市場領(lǐng)域的商業(yè)信賴和好評，是綜合民事主體償債能力、償債行為和償債積極性的正向、積極評價。

資本市場信用的特征。第一，具有財產(chǎn)和人格雙重屬性。一方面，資本市場信用是對基于資本市場的商事主體個人特有屬性進行評價的結(jié)果，從屬于商事主體的特定身份，具有人身權(quán)利屬性；另一方面，在法律構(gòu)架下，現(xiàn)代商事信用不再單純界定為人格信用或財產(chǎn)信用，而是兩者結(jié)合體。前者從經(jīng)濟實力方面對商事主體進行評價，如營利能力、股東財力等情況；后者從主動履約意愿角度對商事主體進行評價，如股東素養(yǎng)、誠信經(jīng)營等級等因素。第二，具有排他和轉(zhuǎn)讓雙重屬性。資本市場的商事信用權(quán)的人格屬性賦予了商事主體獨占使用其權(quán)利且排除他人妨礙的權(quán)利，但商事信用又具備財產(chǎn)利益屬性，所以商事主體可通過商事信用獲得財產(chǎn)收益，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式實現(xiàn)資本市場信用的流轉(zhuǎn)。第三，具有公開和公示雙重屬性。市場經(jīng)濟通過要求商事信用實現(xiàn)被他人查詢、監(jiān)督和評價的功能，來增加商事主體關(guān)注理性判斷依據(jù)、提高交易效率、降低交易成本、防范交易風(fēng)險的能力，因此使商事信用產(chǎn)生公開和公示的雙重屬性。

（二）商事信用的重要性

登記制度的改革迫切要求進一步完善商事信用體系建設(shè)?！豆痉ā沸抻喖肮镜怯浿贫雀母锖螅畬帕徍说娜趸瘜ι淌滦庞米杂X性提出了更高要求。在政府主導(dǎo)下，參考失信執(zhí)行人員黑名單模式，建立失信企業(yè)曝光臺制度，對出現(xiàn)過產(chǎn)品質(zhì)量不合格問題的企業(yè)進行公示，有助于增強消費者的信心，對其他商事主體形成威懾力。形成企業(yè)產(chǎn)品信息鏈條化管理，一旦出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問題，可以立即追查至問題環(huán)節(jié)。

經(jīng)濟增長方式的轉(zhuǎn)變迫切要求進一步完善商事信用體系建設(shè)。經(jīng)濟增長方式轉(zhuǎn)變的大幕已經(jīng)拉開，尤其是電子商務(wù)對傳統(tǒng)交易模式產(chǎn)生了強烈的沖撞，對市場信用交易提出了更高期待。完善的商業(yè)社會信用體系應(yīng)該從準(zhǔn)入登記、原材料購買、生產(chǎn)經(jīng)營、產(chǎn)品股票市場、債券市場、金融衍生品市場等領(lǐng)域?qū)ι淌轮黧w進行監(jiān)督，迫使經(jīng)營者誠信自律，增強消費者信心，促進市場繁榮穩(wěn)定。

社會主義精神文明的創(chuàng)建迫切要求進一步完善資本市場信用體系建設(shè)。社會和諧的內(nèi)涵在于人與人之間的認(rèn)可和信任，因此，社會信用體系的建立、健全和完善，對提高公民的個人品德和職業(yè)操守都有著極為重要的外部監(jiān)督約束作用，可以有效減少社會矛盾，是創(chuàng)建和諧社會的有力抓手。

我國資本市場信用的立法現(xiàn)狀

（一）現(xiàn)行法律介紹

基本法的相關(guān)規(guī)定。2017年十二屆全國人大五次會議通過了《中華人民共和國民法總則》，其中第七條明確規(guī)定“民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，秉持誠實，恪守承諾”；2015年我國最高法院頒布《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》，增加了對證人提供虛假證言、虛假訴訟行為等失信行為的處罰，同時將失信被執(zhí)行人名單制度加入司法解釋。除此之外，《刑法》第二百六十六條也明確了對嚴(yán)重失信行為以詐騙犯罪的刑事處罰；同時在我國《合同法》、《擔(dān)保法》、《信托法》、《保險法》等部門法中均將誠實和信用作為基本原則進行規(guī)定，約定了對失信行為的懲處方式。

法規(guī)規(guī)章中的相關(guān)規(guī)定。政府以法律形式正式介入商事信用管理的起步之舉是，國務(wù)院辦公廳于2007年通過并發(fā)布的《關(guān)于社會信用體系建設(shè)的若干意見》。在該重要文件中強調(diào)指出，市場經(jīng)濟即信用經(jīng)濟，重點記錄銀行融資、履約行為、質(zhì)量銷控等方面，加快社會信用體系建設(shè)步伐。據(jù)此，國務(wù)院辦公廳提出完善行為信用記錄，共舉商會、協(xié)會之力建設(shè)行業(yè)信用體系，建立信用信息共享制度，指出了建設(shè)信用服務(wù)市場并由法律進行監(jiān)管的信用建設(shè)之設(shè)想。

政府加強商事信用管理的重要之舉是《征信業(yè)管理條例》的頒布，這是中國政府首部針對信用管理的法規(guī)。征信管理能彌補交易雙方信息不對稱的弊端，促進交易主體自覺遵守商業(yè)道德，堪稱市場經(jīng)濟的“穩(wěn)定器”。例如《征信業(yè)管理條例》明確規(guī)定，禁止征信機構(gòu)采集個人基因、血型等信息，以及法律、行政法規(guī)禁止采集的如存款、不動產(chǎn)等其他個人信息，但在征信機構(gòu)明確告知不利后果并取得書面同意的屬于例外。該條例明確了個人信息公開和隱私權(quán)保護之間的關(guān)系。2013年12月，中國人民銀行頒布了《征信機構(gòu)管理辦法》進行了更加具體的規(guī)定。endprint

政府加強信息管理的長遠之舉在于國務(wù)院2014年正式頒布實行的《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)社會信用體系建設(shè)規(guī)劃綱要（2014-2020年）的通知》，文件第一次提到了“商務(wù)誠信”的概念，主要是深入推進生產(chǎn)、流通、金融、稅務(wù)等十四個領(lǐng)域的信用建設(shè)。另外，國家工商行政管理局、國家食品藥品監(jiān)督管理局等均對相關(guān)領(lǐng)域的信用治理采取了有效措施，多地省市政府對信用采集和管理出臺了一系列管理辦法。

（二）現(xiàn)行法律的不足

法律體系不完備。如前所述，我國關(guān)于資本市場信用的法律散見于民商法各條款中，且僅提出原則性的誠實信用規(guī)定，實際操作性不強，對商事主體的約束和保護力度不夠。

資信評級法律不全面。資信評級制度是加強資本市場信用建設(shè)的核心舉措，目前仍未制定專門的法律法規(guī)予以調(diào)整，也未明確對評級機構(gòu)的統(tǒng)一監(jiān)管部門?！蹲C券法》、《證券市場資信評級業(yè)務(wù)管理暫行辦法》對我國資信評估機構(gòu)的設(shè)立審批、從業(yè)人員的任職條件、收費價格進行了規(guī)定，但均是從證券市場的角度予以界定，無法涵蓋商事行為的各個方面。

失信懲戒力度不到位。違約成本直接成為商事主體是否選擇以身犯險的重要參考指標(biāo)，當(dāng)利大于弊時，他們往往會心存僥幸，以身試法，法律的制裁產(chǎn)生的負(fù)面效應(yīng)遠低于違約行為帶來的收益，這樣的信用環(huán)境和法律威懾力導(dǎo)致很多人愿意鋌而走險。失信懲戒力度偏輕、失信成本偏低、外部約束力偏弱是造成商業(yè)欺詐、制假售假、重特大安全生產(chǎn)事故、偷逃騙稅、食品藥品安全事件等屢禁不止的客觀原因。

商事信用的法律制度構(gòu)建框架

（一）美、日、德的商事信用法律制度

美國的商事信用法律保護制度。高度市場化的美國經(jīng)濟必須有高度發(fā)達的商事信用作支撐。通過對商事主體進行商事信用管理的操作模式，使得早在11年前的2006年，美國就有超過75%的居民、超過80%的企業(yè)通過個人信用卡或信用支付的方式進行日常消費及生產(chǎn)經(jīng)營活動，信用交易的廣泛使用，創(chuàng)造了美國的信用服務(wù)奇跡。例如Trans Union、EquifaX、鄧白氏集團、穆迪、標(biāo)準(zhǔn)普爾、惠譽等公司都是美國著名的征信管理公司，在個人和企業(yè)資信方面發(fā)揮著重要的作用。在立法保護上，《公平信用報告法（FACA）》是美國信用管理的專門法案，除該法案之外，在借貸關(guān)系、房屋處置、信用卡管理等方面均有相關(guān)法律予以規(guī)范。

日本的商事信用法律保護制度。第一，日本征信管理模式為政府與公眾共同管理。20世紀(jì)60年代開始，日本征信市場大部分市場份額由帝國數(shù)據(jù)銀行和東京銀行掌握，兩家機構(gòu)還基于不斷競爭，由早期提供簡單企業(yè)資信向提供綜合情報方面轉(zhuǎn)變，并最終形成目前日本以銀行協(xié)會所建立的會員制征信機構(gòu)以及市場上通過競爭脫穎而出的各類商業(yè)信用機構(gòu)為代表的信用體系。第二，日本從事信用交易的中介機構(gòu)蓬勃發(fā)展，在征信市場占有一席之地。第三，日本充分遵循市場經(jīng)濟規(guī)律，由市場自動建立信用體系。第四，日本充分保護商事主體的名譽權(quán)，并明確了救濟途徑。

德國的商事信用法律保護制度。世界范圍內(nèi)最早以法律的形式對信用權(quán)進行確認(rèn)的是《德國民法典》，其中規(guī)定盡管主觀并無惡意或者不知其為不真實，只要違背真相侵害他人信用并造成損失的，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。德國的征信管理體系以政府為主導(dǎo)負(fù)責(zé)信用信息的管理、監(jiān)督和評價，確保了信息的公信力和隱私權(quán)的保護?！兜聡穹ǖ洹愤€對商事主體關(guān)于商事信用的知情權(quán)進行了具體規(guī)定，而且德國作為一個誠信度較高的社會，商事主體遵守商業(yè)道德的自覺性較高，較好的促進了市場經(jīng)濟的有序穩(wěn)定發(fā)展。

（二）我國商事信用法律制度構(gòu)建

完善商事信用法律體系。以法律的形式對商事信用予以規(guī)范，這在學(xué)術(shù)界已形成共識，我國法律對商事信用的規(guī)定基本限于要求當(dāng)事人遵循誠實信用原則這一概括性的規(guī)定。然而，誠實信用原則在民法和商法中的體現(xiàn)有不同之處，民法調(diào)整范圍更廣，商法主要涉及財產(chǎn)性內(nèi)容，具有較強的營利性目標(biāo)，且商法中的誠實信用原則并非一成不變，不同的社會經(jīng)濟和商業(yè)環(huán)境將賦予其不同的保護要求。為充分適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的迫切需要，我國可以學(xué)習(xí)借鑒信用發(fā)達國家在商事信用法律制度構(gòu)建方面的精華，在充分考慮國內(nèi)經(jīng)濟、社會和人口素質(zhì)的基礎(chǔ)上，逐步建立符合中國特色社會主義建設(shè)的商事信用法律法規(guī)。采取綜合性立法方式，制定并出臺《信用法》等專門調(diào)整信用關(guān)系的法律，并解決好配套立法的問題，構(gòu)建相對完善的信用法律體系?？梢詮囊韵聨讉€方面入手，一是在民商事立法中明確“信用權(quán)”的提法，對信用權(quán)的取得、行使、轉(zhuǎn)讓、救濟進行規(guī)定；二是在《破產(chǎn)法》中增加調(diào)整對象，即除現(xiàn)有適用企業(yè)法人破產(chǎn)外，還應(yīng)對自然人的破產(chǎn)予以規(guī)范；三是在《擔(dān)保法》中完善中小企業(yè)信用擔(dān)保制度；四是在《保險法》中建立中小企業(yè)信用保險制度，提高中小企業(yè)的信用度。

強化商事主體準(zhǔn)入、交易和退出時的信用調(diào)節(jié)機制。第一，在準(zhǔn)入環(huán)節(jié)，商事登記制度改革后，政府審核的公信力逐漸削弱，尤其是注冊資本認(rèn)繳制的重大變革，注冊資本再也不是判斷商主體經(jīng)濟實力的“金標(biāo)準(zhǔn)”。新規(guī)對商主體信息披露的真實性也沒有提出過高要求，商事登記信息的真實性直接考驗商事主體和消費者的辨別力。建議以司法解釋等形式對商事登記信息的真實性、披露信息的準(zhǔn)確性、提供虛假信息的違規(guī)成本予以界定。第二，在交易環(huán)節(jié)，除道德層面約束外，還應(yīng)充分發(fā)揮中介機構(gòu)的作用，尤其是加強資信評級管理。利用信用評級值把商事主體分成若干等級，以此給市場監(jiān)管者降低監(jiān)管難度?！墩餍艠I(yè)管理條例》的頒布，無疑給市場信用體系建設(shè)注射了一劑強心針，然而該條例對于規(guī)范資信評級行業(yè)、杜絕虛假商事評級行為還遠遠不夠。在當(dāng)前體制下，政府應(yīng)該在信用評級管理上居主導(dǎo)地位，應(yīng)該從準(zhǔn)入、交易行為的調(diào)整、退出標(biāo)準(zhǔn)等環(huán)節(jié)予以調(diào)整，修建資信評級反腐敗的“萬里長城”。第三，建立失信淘汰機制。對嚴(yán)重違反商業(yè)道德規(guī)范的商事主體應(yīng)建立退出機制，同時根據(jù)情節(jié)對其開出“有期”或“無期”，以及不得再從事商事交易的“罰單”。除接受舉報進行調(diào)查核實外，商事登記部門應(yīng)主動依職權(quán)對商事主體的信用情況進行定期核查并依據(jù)核查結(jié)果對被核查主體的征信情況予以動態(tài)調(diào)整。

人格評價和財產(chǎn)損害賠償?shù)忍幜P。人格評價即對失信主體根據(jù)情節(jié)進行相應(yīng)評級，并在對普通大眾開放信息的平臺上查詢商事主體的信用等級，使得商事主體在選擇交易對手上獲得信息知情權(quán)，從而降低失信企業(yè)的市場“成交率”，自食“失信惡果”。財產(chǎn)損害賠償即賠償商事主體因失信行為遭受的直接損失和間接損失，賠償金額應(yīng)大于其因失信行為可能獲得的利益。對于情節(jié)特別惡劣的情形，尤其是食品藥品等涉及國計民生的行業(yè)，更應(yīng)加大懲處力度，直接追究刑事責(zé)任。可以充分借鑒美國對失信者的懲戒手段，一是擴大幅射面，利用社會信用管理機構(gòu)把單一失信行為擴大為對全社會的失信，且讓影響力持續(xù)較長時間，讓失信者為其失信行為買單；二是以其人之道還治其人之身，對以謀取經(jīng)濟利益為目的的失信行為施以數(shù)倍的經(jīng)濟處罰；三是科以重刑，對情節(jié)嚴(yán)重的失信行為予以刑事追究。因此，只有通過增加商事失信行為懲戒力度，增加失信人的信用成本這些外部力量，才能約束商事主體不誠信的交易行為，從而凈化市場經(jīng)濟環(huán)境，促進經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。

到2020年，以上海、深圳為核心的中國資本市場將成為全球最重要、規(guī)模最大、流動性最好的國際性金融資產(chǎn)交易市場之一。建立健全資本市場法律制度需要全社會各個領(lǐng)域，尤其是經(jīng)濟和法律領(lǐng)域?qū)W者和專家的潛心研究、科學(xué)分析和實踐論證，需要國家立法部門以法律形式固定下來，以司法強制力保障實施，需要社會大眾不斷提高關(guān)心征信、愛護征信、利用征信的意識和水平。相信在不遠的將來，我國一定可以建設(shè)更加完善全面、更加符合市場經(jīng)濟運行特點、更加保護老百姓切身利益的資本市場信用法律體系。

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