如何規(guī)范明星效應(yīng)下的資本運(yùn)作

文 《法人》記者 李立娟

資本市場(chǎng)要長(zhǎng)治久安，要實(shí)現(xiàn)大發(fā)展大繁榮，必須按照依法治國(guó)的方略全面推進(jìn)資本市場(chǎng)治理現(xiàn)代化，全面推進(jìn)資本市場(chǎng)法治建設(shè)

據(jù)相關(guān)報(bào)道，11月8日，證監(jiān)會(huì)向祥源文化、西藏龍薇文化傳媒有限公司（下稱“龍薇傳媒”）下發(fā)《行政處罰及市場(chǎng)禁入事先告知書》，證監(jiān)會(huì)對(duì)相關(guān)公司和責(zé)任人員擬給予行政處罰和市場(chǎng)禁入措施，其中對(duì)黃有龍、趙薇給予警告、處以30萬(wàn)元罰款，并采取5年證券市場(chǎng)禁入措施。

據(jù)悉，龍薇傳媒于2017年1月12日、2017年2月16日通過(guò)萬(wàn)家文化對(duì)上交所問(wèn)詢函發(fā)布回復(fù)公告，公告的信息存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏及披露不及時(shí), 構(gòu)成了信息披露違法行為。

在該事件中，龍薇傳媒被稱“空手套白狼”上市，在未進(jìn)行資金的充分籌備、境內(nèi)可支付資金有限的情況下，以51倍高杠桿借入資金收購(gòu)境內(nèi)市值達(dá)100億元上市公司29%的股份，最終因資金無(wú)法落實(shí)終止股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

不過(guò)，黃有龍控股的港股上市公司順龍控股11月10日發(fā)布公告稱，黃有龍等人欲向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交陳述和申辯意見(jiàn)，并要求舉行聽(tīng)證會(huì)。

在資本市場(chǎng)，借力明星效應(yīng)的資本運(yùn)作方案不是少數(shù)。唐德影視收購(gòu)范冰冰旗下愛(ài)美神影視被叫停，暴風(fēng)科技收購(gòu)劉詩(shī)詩(shī)名下稻草熊影業(yè)被叫停，都是明星想通過(guò)變賣“殼公司”套現(xiàn)失敗的典型案例。

此次事件一經(jīng)發(fā)布，引起輿論廣泛討論，有觀點(diǎn)認(rèn)為，趙薇夫婦30萬(wàn)元的罰款相較于他們的收入，是九牛一毛。30萬(wàn)元的罰款到底是什么概念？遭受損失的股民又如何減少損失？在明星持股的普遍性之下，監(jiān)管如何規(guī)范？

30萬(wàn)的頂格處罰

關(guān)于信息披露的違法違規(guī)，北京誦盈律師事務(wù)所高級(jí)合伙人阿致剛律師在接受《法人》記者采訪時(shí)說(shuō)：“首先，根據(jù)《證券法》第六十三條的規(guī)定，發(fā)行人、上市公司依法披露的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。”

信息披露違法違規(guī)主要是就是指違反了這一規(guī)定，即違反了《證券法》公開(kāi)公平公正的基本原則，要求上市公司的信息披露文件及當(dāng)事人履行的信息披露義務(wù)當(dāng)中，應(yīng)遵循的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性、及時(shí)性、公平性和合法性等基本原則。

根據(jù)證監(jiān)會(huì)做出的《行政處罰事先告知書》顯示，龍薇傳媒于2017年1月12日、2017年2月16日通過(guò)萬(wàn)家文化對(duì)上交所問(wèn)詢函發(fā)布回復(fù)公告，公告的信息存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏及披露不及時(shí)，構(gòu)成了信息披露違法行為。

阿致剛進(jìn)一步說(shuō)，根據(jù)《證券法》第一百九十三條規(guī)定，可見(jiàn)證監(jiān)會(huì)對(duì)作為主管人員的趙薇夫婦處以30萬(wàn)元的罰款已經(jīng)是頂格處罰了，包括對(duì)龍薇傳媒的60萬(wàn)元罰款也是頂格處罰。

“外界之所以評(píng)價(jià)30萬(wàn)罰款較輕，主要是從造成的股民經(jīng)濟(jì)損失和并購(gòu)涉及的巨額標(biāo)的對(duì)比而言的。建議以后此類處罰可以從造成的損失和涉及的標(biāo)的額比例來(lái)計(jì)算罰款數(shù)額，就能相對(duì)合理很多，當(dāng)然，這需要法律的修改。”阿致剛說(shuō)。

中國(guó)人民大學(xué)商法研究所所長(zhǎng)劉俊海教授在接受《法人》記者采訪時(shí)同樣認(rèn)為，30萬(wàn)已經(jīng)是頂格處罰，在情理上看，股民可能認(rèn)為趙薇的名氣和收益，可能相對(duì)低了，這是很多投資者的心理，但是，推進(jìn)法治社會(huì)建設(shè)的關(guān)鍵是法治政府，包括中國(guó)證監(jiān)會(huì)在內(nèi)的監(jiān)管部門在進(jìn)行處罰時(shí)必須充分嚴(yán)格地恪守職權(quán)法定以及證據(jù)充分原則。

“也就是說(shuō)這樣的處罰是合法的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)不可能在法律規(guī)定的幅度之上進(jìn)行處罰。”劉俊海說(shuō)。

警惕“空手套白狼”

龍薇傳媒的此次操作被相關(guān)報(bào)道稱之為“空手套白狼”，劉俊海認(rèn)為：“這樣的行為并沒(méi)有詳細(xì)的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，但是這種情況，在資本主義市場(chǎng)并不少見(jiàn)，換言之，比較常見(jiàn)。這也就是所謂的杠桿收購(gòu)、借雞生蛋、草船借箭的行為，這是商學(xué)院的科目之一，但是我個(gè)人還是比較嗤之以鼻的。這種行為存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，有時(shí)會(huì)人財(cái)兩空，給自己以及股民造成相應(yīng)的損失?！?/p>

他進(jìn)一步說(shuō)：“我認(rèn)為，從源頭上看，這種‘空手套白狼’的潛規(guī)則行為，應(yīng)該退出歷史舞臺(tái)。這種行為容易增長(zhǎng)投資者的投機(jī)主義心理，容易助長(zhǎng)在沒(méi)有收購(gòu)實(shí)力情形下輕易發(fā)出共同收購(gòu)公司控制權(quán)、控股權(quán)的消息，導(dǎo)致其他投資者信以為真，造成融資未實(shí)現(xiàn)情形下的尷尬境地?！?/p>

阿致剛同樣認(rèn)為，資本市場(chǎng)涉及此類違法違規(guī)行為的典型案例層出不窮，不少資本玩家相繼被查處。龍薇傳媒在未進(jìn)行資金的充分籌備、境內(nèi)可支付資金有限的情況下，以51倍高杠桿借入資金收購(gòu)境內(nèi)市值達(dá)100億元上市公司29%的股份，最終因資金無(wú)法落實(shí)終止股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

“這就說(shuō)明根本沒(méi)把監(jiān)管放在眼里，認(rèn)為這都是正常的?！卑⒅聞傉f(shuō)。

劉俊海進(jìn)一步說(shuō)，另外，一些上市公司高管還存在通過(guò)辭職、離婚等打政策“擦邊球”的方式規(guī)避處罰的行為。他認(rèn)為，將離婚、辭職等作為規(guī)避法律的手段，是無(wú)效的，還是應(yīng)當(dāng)按照實(shí)質(zhì)重于形式的原則，查明事實(shí)，理清法律關(guān)系。如果通過(guò)假離婚、假辭職的方式達(dá)到規(guī)避處罰的目的，就應(yīng)該嚴(yán)格查處。此類行為的規(guī)范不能拘泥于形式，關(guān)鍵要看行為人有沒(méi)有惡意規(guī)避行政處罰的行為，如果有這種行為就是無(wú)效的。

劉俊海說(shuō)，這也要求監(jiān)管部門表現(xiàn)出應(yīng)有的智慧，在證據(jù)責(zé)任、證據(jù)規(guī)則上應(yīng)創(chuàng)新思維。監(jiān)管者有權(quán)責(zé)令離婚者或者辭職者解釋正當(dāng)事由，比如離婚是不是感情真正破裂，辭職者的真實(shí)辭職目的，并在一定程度上進(jìn)行判斷。如果這個(gè)行政處罰的相對(duì)行為人無(wú)法做出合理的解釋，還是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行處罰。

股民維權(quán)角度多樣

對(duì)于此類事件的責(zé)任問(wèn)題，阿致剛認(rèn)為，首先應(yīng)該是行政處罰的問(wèn)題，因違反了《證券法》第六十三條、第六十八條的規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述的行為。證監(jiān)會(huì)根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，依據(jù)《證券法》第一百九十三條第一款的規(guī)定做出警告、責(zé)令改正、罰款、市場(chǎng)禁入等行政處罰。

其次，民事責(zé)任方面，按照《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的證券民事賠償案件的若干規(guī)定》第六條 “投資人以自己受到虛假陳述侵害為由，依據(jù)有關(guān)機(jī)關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書，對(duì)虛假陳述行為人提起的民事賠償訴訟，符合民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理”。

“所以，證監(jiān)會(huì)的處罰公告是要求民事賠償?shù)那疤?，現(xiàn)在已經(jīng)具備了，現(xiàn)實(shí)中也確實(shí)有很多律所已經(jīng)接受了受損者的委托?！卑⒅聞傉f(shuō)。

再次，刑事責(zé)任方面，《刑法》第一百六十一條規(guī)定了違規(guī)披露、不披露重要信息罪，最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》又對(duì)違規(guī)披露、不披露重要信息罪的刑事立案標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了細(xì)化，在符合條件的情況下都可以追究當(dāng)事人的刑事責(zé)任。

阿致剛進(jìn)一步認(rèn)為，根據(jù)上述《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的證券民事賠償案件的若干規(guī)定》的規(guī)定，股民可初步確定索賠條件：在2017年10月14日前買入祥源文化股票，并在2017年10月14日后繼續(xù)持有或賣出該股票的受損投資者可以索賠。投資者要提供身份證復(fù)印件、證券開(kāi)戶信息確認(rèn)單（加蓋證券營(yíng)業(yè)部業(yè)務(wù)印章）、首次購(gòu)買該股票至今的對(duì)賬單原件（加蓋證券營(yíng)業(yè)部業(yè)務(wù)印章）、詳細(xì)聯(lián)系方式等信息。

最后，建議爭(zhēng)取和解，和解的好處是快、維權(quán)成本低，而且本案當(dāng)事人身份是公眾人物，對(duì)于名譽(yù)和商譽(yù)相信會(huì)格外珍惜。如果和解不成提起訴訟，股民就要墊付訴訟費(fèi)、花費(fèi)律師費(fèi)以及漫長(zhǎng)的訴訟周期，要投入大量的時(shí)間精力。

劉俊海則認(rèn)為：“針對(duì)股民維權(quán)的方法論，我個(gè)人認(rèn)為，應(yīng)該以和為貴，可以借鑒以前的萬(wàn)福生科和海聯(lián)訊的案例，由中國(guó)證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司聯(lián)合有關(guān)的券商、上市公司，或者當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，由應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的當(dāng)事人坦誠(chéng)向股民道歉，并且拿出一部分資金交給中國(guó)證券投資者保護(hù)基金公司，建立投資者專項(xiàng)賠償基金。”

“進(jìn)一步說(shuō)，如果協(xié)議未達(dá)成，在糾紛解決的金字塔塔尖的就是人民法院的訴訟途徑，也就是說(shuō)法院是社會(huì)公正的最后一道防線，訴訟有個(gè)體訴訟以及代表人訴訟?！眲⒖『１硎?。

劉俊海進(jìn)一步說(shuō)：“我個(gè)人認(rèn)為在未來(lái)修改《證券法》時(shí)應(yīng)當(dāng)引進(jìn)中國(guó)證券投資者協(xié)會(huì)制度，像中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)一樣。協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)是維權(quán)、護(hù)法、促公義的公益性機(jī)構(gòu)，維權(quán)是維護(hù)投資者權(quán)益，護(hù)法是維護(hù)證券法、公司法權(quán)威，促公義是促進(jìn)公平正義。而且法定的公益性機(jī)構(gòu)，將來(lái)可以參照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四十八條規(guī)定的公益訴訟制度，直接由協(xié)會(huì)作為原告對(duì)失信者提起訴訟。

“振臂一呼就代表全國(guó)所有投資者進(jìn)行訴訟，除非有些投資者明確表示放棄?！眲⒖『Ｕf(shuō)。

需進(jìn)一步規(guī)制

“祥源文化、龍薇傳媒涉嫌信息披露違法違規(guī)案件當(dāng)然不是孤立，類似案件中最有名的算是當(dāng)年的‘黃光裕案’?！卑⒅聞倢?duì)《法人》記者如是說(shuō)， 2010年8月30日，黃光裕因非法經(jīng)營(yíng)罪、內(nèi)幕交易罪和單位行賄罪被判處有期徒刑14年，同時(shí)被判罰金6億元，沒(méi)收財(cái)產(chǎn)2億元。黃光裕案涉及的內(nèi)幕交易罪就是類似的典型案例。

劉俊海也同樣認(rèn)為：“祥源文化、龍薇傳媒涉嫌信息披露違法違規(guī)案并非孤例，此前中國(guó)證監(jiān)會(huì)就相關(guān)并購(gòu)重組、實(shí)施虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的現(xiàn)象都進(jìn)行過(guò)行政處罰。但是資本市場(chǎng)經(jīng)常有‘好了傷疤忘了疼’的現(xiàn)象，違規(guī)還是時(shí)有發(fā)生?！?/p>

資本市場(chǎng)要長(zhǎng)治久安，要實(shí)現(xiàn)大發(fā)展大繁榮，必須按照依法治國(guó)的方略全面推進(jìn)資本市場(chǎng)治理現(xiàn)代化，全面推進(jìn)資本市場(chǎng)法治建設(shè)。

“所以需要重點(diǎn)治亂、猛藥去疴，提高違法成本、降低違法收益，確保違法成本高于違法收益?！眲⒖『１硎?，與此同時(shí)，要提高投資者維權(quán)收益、降低維權(quán)成本，確保維權(quán)收益高于維權(quán)成本。對(duì)資本市場(chǎng)的誠(chéng)信市場(chǎng)主體而言，應(yīng)當(dāng)是提高守信收益，降低守信成本，確保守信收益高于守信成本。切實(shí)扭轉(zhuǎn)當(dāng)前存在的好人受氣、壞人神氣、劣幣驅(qū)逐良幣的“逆淘汰”潛規(guī)則現(xiàn)象。

阿致剛也對(duì)《法人》記者說(shuō)，證券違法行為并非沒(méi)有法律規(guī)制，但為何屢禁不止，甚至成為“潛規(guī)則”。原因還是法律處罰不夠嚴(yán)厲，法律威懾力不夠。30萬(wàn)、60萬(wàn)的頂格處罰面對(duì)數(shù)以億計(jì)的投資回報(bào)，對(duì)違法者來(lái)說(shuō)甚至可以忽略不計(jì)。

他說(shuō)：“我建議對(duì)違反信息披露義務(wù)的攪局者予以重罰，提高違法成本，降低維權(quán)成本，讓資本市場(chǎng)失信各方一處失信，處處受限。這樣才能建立資本市場(chǎng)的公信力，提高投資者對(duì)資本市場(chǎng)的投資信心，才能真正把我國(guó)資本市場(chǎng)做大做強(qiáng)，讓資本市場(chǎng)真正成為企業(yè)甚至國(guó)家經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的強(qiáng)勁動(dòng)力。”

劉俊海最后對(duì)《法人》記者建議道，應(yīng)當(dāng)按照功能監(jiān)管、行為監(jiān)管、精準(zhǔn)監(jiān)管、協(xié)同監(jiān)管、法治監(jiān)管、透明監(jiān)管的理念，加大對(duì)于高杠桿套利行為的查處力度。首先就是要教育全社會(huì)，包括上市公司的控制股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高管、機(jī)構(gòu)投資人，甚至還有投資散戶，都要樹(shù)立對(duì)法律的信仰和敬畏之心，做事要誠(chéng)信。

趙相關(guān)個(gè)案也給資本市場(chǎng)里所有參與者敲醒了警鐘，資本市場(chǎng)必須進(jìn)一步走向法治化。明星違規(guī)的案例涉及的個(gè)體知名度比較高，相關(guān)處罰也彰顯了中國(guó)證監(jiān)會(huì)監(jiān)管者應(yīng)有的本色，不管是名人還是有錢人，也不管其經(jīng)濟(jì)地位、社會(huì)地位如何，如果違反了《證券法》的規(guī)矩，那就適用《證券法》的尺度來(lái)衡量并且做出最終的行政處罰，除了行政處罰當(dāng)然還有民事責(zé)任。

劉俊海強(qiáng)調(diào)：“所以我認(rèn)為，所有的演藝界人士，要珍惜自己的羽毛，做德藝雙馨的名人。君子愛(ài)財(cái)，取之有道，千萬(wàn)不要把這投資活動(dòng)都理解為藝術(shù)活動(dòng)，要做受人尊重的藝術(shù)家。”