楊 靜

傳統(tǒng)文化與法治中國的本土資源研究

楊 靜

從中國幾千年來的傳統(tǒng)文化中我們可以提煉出為現(xiàn)代政治制度所用的許多資源，這種本土資源對于法治建設(shè)至關(guān)重要，是當(dāng)代中國法治建設(shè)的基礎(chǔ)之路和現(xiàn)實選擇。本土化的法律移植對于法治中國的建設(shè)更加具有普適性。

傳統(tǒng)文化 現(xiàn)代價值 法律移植 本土資源 法治

一、傳統(tǒng)文化對于法治中國的重要意義

優(yōu)越的地理環(huán)境、悠久的文化傳統(tǒng)和獨特的政治模式孕育了中國獨樹一幟的法律文化。中國傳統(tǒng)文化中的“與人為善”、“和為貴”、“誠信”、“民本主義”等等，都體現(xiàn)了現(xiàn)代法治國家和和諧社會的本質(zhì)要求。因此，我們要構(gòu)建社會主義法治國家應(yīng)該是充分挖掘和大力發(fā)展中國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，要構(gòu)建社會主義法治國家可以將傳統(tǒng)文化加以傳承并與之賦予新的時代意義。

二、傳統(tǒng)文化中助力法治中國的本土資源

（一）中國傳統(tǒng)法治資源的思想性因素

1、儒家“和諧”思想

儒家以和為貴。由此，“無訟”便是司法欲達(dá)之目標(biāo)。當(dāng)我們以現(xiàn)代的法律思維為分析工具看待“無訟”時，必然的會對其加以批判，但是，“無訟”體現(xiàn)出了一種非常重要的思想——“和諧”。與西方對法律技術(shù)的極致追求不同，中國更側(cè)重社會倫理規(guī)范對民眾的指導(dǎo)、教化，將法律的思維以平和的社會風(fēng)俗融入人們的生活，以期保障秩序，實現(xiàn)正義，從而達(dá)到法律價值追求的最終目標(biāo)。

2、民本思想

中國古代有“重民”思想。在儒家“民本”理念的深遠(yuǎn)影響下，中國傳統(tǒng)法律文化中又陸續(xù)出現(xiàn)了諸如關(guān)心民間疾苦、重視民心向背、反對苛政暴刑等思想觀念。民本思想與現(xiàn)代法治中的“民主”精神不謀而合。在今天，我們完全可以運(yùn)用先進(jìn)的理論和立法技術(shù)對其進(jìn)行改造，讓民本思想重放異彩。

我們應(yīng)吸收民本思想之精髓，以提高公務(wù)人員“為人民服務(wù)”的意識，最大限度地允許和鼓勵全面發(fā)展的公民自由。此外，民本意識的運(yùn)用，可以增強(qiáng)道德自律功效，從而彌補(bǔ)法律作用的局限性，進(jìn)而達(dá)到綜合運(yùn)用道德和法律的手段來建立法治的結(jié)果。

（二）中國傳統(tǒng)法治資源的制度性因素

1、彌補(bǔ)法律缺漏的混合法型

“混合法”是指法規(guī)以及案例的方法,即在司法審判中,法律有規(guī)定,依法審判,法律無規(guī)定，適用先例判斷?！盎旌戏ā蹦軌驈浹a(bǔ)成文法的局限,是中國古代司法在特定歷史時期總結(jié)出的有利于保護(hù)人們權(quán)益的法型。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，法律文化和風(fēng)格的逐漸過渡,過去以成文法為絕對主導(dǎo)地位的國家,或偏重英美法系的判例法國家,都出現(xiàn)了一個共同的趨勢：成文法與判例法的相互結(jié)合、運(yùn)用。我國是成文法為主導(dǎo)的典型國家,它可能會導(dǎo)致我國法律的機(jī)械和滯后。相比之下,判例法能以其獨特的靈活性緩解成文法的剛性,調(diào)整成文法和社會自發(fā)秩序的沖突。在我國法治現(xiàn)代化的過程中,我們應(yīng)該認(rèn)真審查案例比較優(yōu)勢法則,相輔相成,構(gòu)建一個“混合”風(fēng)格,充分發(fā)揮應(yīng)有的價值。

2、節(jié)約訴訟資源的民間調(diào)解

民間調(diào)解自古就有，被譽(yù)為“東方經(jīng)驗”。糾紛當(dāng)事人之間民事調(diào)解機(jī)制的優(yōu)點是簡單,快速,和國家的法律訴訟拖延,繁雜的相反,它更方便、實惠,因此更適合中國熟人社會的基本國情。實踐證明,通過基層組織或者法院調(diào)解的途徑解決糾紛,不僅可以緩解矛盾,維持社會秩序的穩(wěn)定，另外，也可以減少司法機(jī)關(guān)的壓力,節(jié)約訴訟資源。我們應(yīng)充分地給予民間習(xí)慣、慣例解決糾紛的自治空間，發(fā)揮民間調(diào)解機(jī)制應(yīng)有的作用。

3、中國傳統(tǒng)法治資源中的可選擇的非正式機(jī)制——民間習(xí)慣、慣例

英國學(xué)者薩姆納認(rèn)為，“法不能改變習(xí)俗”、“法必須適應(yīng)習(xí)慣”。民間法類似于倫理規(guī)范，在中國普遍存在。在很長一段時間內(nèi)成為人們?nèi)粘Ｉ钪刑幚砩鐣堋⒔鉀Q社會糾紛的首要選擇?；谶@一點，我們應(yīng)該注重在傳統(tǒng)中發(fā)掘有利因素,對其進(jìn)行實踐性的革命和創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)化,讓現(xiàn)代法治深深植根于傳統(tǒng)法律文化之中[1]。“由于理性、法治、自由與民主不能通過擯棄傳統(tǒng)而得到, 卻能在傳統(tǒng)通過突破性的轉(zhuǎn)化后逐漸建立起一個新的傳統(tǒng)的時候才能獲得[2]”。因此, 我們應(yīng)在法治實踐中注重傳統(tǒng)習(xí)慣、慣例的影響, 發(fā)揮其在建構(gòu)現(xiàn)代法治秩序中應(yīng)有的作用。

三、構(gòu)建法治中國的現(xiàn)實路徑

實現(xiàn)法治的現(xiàn)代化需要一些改革的外力，但更為需要的是本土資源的支撐，薩維尼說過：“不管怎樣，促使法治形成的，是本土的內(nèi)在運(yùn)行力量，而不是任意立法者的專制意志”。

“路漫漫其修遠(yuǎn)兮，吾將上下而求索”，當(dāng)代中國夢就是法治夢。中國的法治之路修遠(yuǎn)而漫長，但這一直都是我們的最高向往和不懈追求。在我國傳統(tǒng)文化的歷史長河中，有著取之不盡的寶貴法律資源。這對于建設(shè)社會主義法治國家具有非常重要的意義。因此，建設(shè)法治中國應(yīng)立足于本土資源之上，從中國的客觀國情出發(fā)，汲取本土資源中積極合理的成分并使之賦予現(xiàn)代化含義，對于傳統(tǒng)文化中不適應(yīng)現(xiàn)代法治發(fā)展的，利用外來資源進(jìn)行彌補(bǔ)，但要將外來資源進(jìn)行本土化后再利用。簡言之，現(xiàn)代化的本土資源和本土化的外來資源將會為法治中國插上豐滿的雙翼，助力法治中國夢起航騰飛。

[1]張春生,陳斯喜．準(zhǔn)確把握法治的含義[J]．法學(xué)研究動態(tài),1998(8)．

[2]林毓生．中國傳統(tǒng)的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化[M]．北京:三聯(lián)書店,1988．

（作者單位：西北政法大學(xué)）

楊靜（1990-），女，漢族，安徽淮北人，法律碩士，西北政法大學(xué)，研究方向：刑事訴訟法學(xué)。