周綿杰　付傳捷

摘 要 超過法定退休年齡人員遭受人身損害后的誤工費(fèi)賠償在法學(xué)理論界和司法實(shí)踐中存在分歧。本文通過分析誤工費(fèi)的概念與性質(zhì)以及法定退休年齡與勞動(dòng)能力和勞動(dòng)行為能力的關(guān)系可知，超過法定退休年齡人員人身損害中的誤工費(fèi)請(qǐng)求應(yīng)予支持。

關(guān)鍵詞 誤工費(fèi) 人身損害 賠償 退休年齡 勞動(dòng)能力

作者簡介：周綿杰，西南科技大學(xué)，講師，研究方向：經(jīng)濟(jì)法；付傳捷，綿陽市安州區(qū)人民法院，庭長，二級(jí)法官，研究方向：民商法。

中圖分類號(hào)：D922.5 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.155

一、問題的提出：同案不同判

（一） 不支持誤工費(fèi)的判決

2012年3月15日13時(shí)50分許，趙女士駕駛轎車與吳先生（76周歲）發(fā)生碰撞，致吳先生左足第3、4跖骨骨折。事故發(fā)生前吳先生一直在某賓館從事門衛(wèi)工作，事故發(fā)生后，吳先生需要住院并在家休養(yǎng)，無法繼續(xù)到原單位上班。他工作的賓館也出具了吳先生的缺勤記錄和誤工證明。本次交通事故的責(zé)任認(rèn)定為：趙女士負(fù)事故的全部責(zé)任，吳先生無責(zé)任。經(jīng)查趙女士的車輛投保有交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)保險(xiǎn)。吳先生將爭議訴至法院，要求判令趙女士和保險(xiǎn)公司共同賠付醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)等共計(jì)12219.40元。

法院經(jīng)開庭審理，認(rèn)為吳先生提供的誤工證明不足以證明其實(shí)際減少的收入情況，且其已滿76周歲，超過國家規(guī)定的退休年齡，因此，對(duì)原告的誤工費(fèi)請(qǐng)求，法院不予支持。

（二）支持誤工費(fèi)的判決

2011年2月5日，何先生（90周歲）被趙先生駕駛五菱面包車撞傷，醫(yī)院診斷為左腿骨四處骨折。何先生為一位老中醫(yī)，退休后一直在私人診所坐診。事故發(fā)生后何先生需要住院以及在家靜養(yǎng)，不能再繼續(xù)為患者看病。趙先生的車輛投保有交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)保險(xiǎn)。何先生將爭議訴至法院，要求趙先生和保險(xiǎn)公司共同賠付醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)等。法院審理后，支持原告的誤工費(fèi)請(qǐng)求。

被告保險(xiǎn)公司提出上訴稱，被上訴人何先生已年逾90歲高齡，超過國家規(guī)定的勞動(dòng)年齡，可推定為已喪失勞動(dòng)能力。根據(jù)法律規(guī)定，被上訴人何先生應(yīng)該由其子女贍養(yǎng)，一審法院判決的誤工費(fèi)不合理，應(yīng)予撤銷。

二審法院認(rèn)為，關(guān)于誤工費(fèi)賠償問題，被上訴人何先生雖然年逾90歲，但其身體狀況尚可，仍能為別人服務(wù)，故原審判決賠償誤工費(fèi)并無不當(dāng)，本院予以支持。

兩案同為超過法定退休年齡人員遭遇交通事故損害，提出誤工費(fèi)請(qǐng)求，但法院卻做出了一個(gè)支持一個(gè)駁回的相反判決。那么，超過法定退休年齡的人遭受人身損害時(shí)，是否應(yīng)該得到誤工費(fèi)賠償？在老齡化社會(huì)顯現(xiàn)的今天，這是一個(gè)值得研究的重要課題。

二、誤工費(fèi)的概念與性質(zhì)

（一）誤工費(fèi)的概念

1.誤工費(fèi)的定義。在一般意義上，誤工費(fèi)是指因應(yīng)國家機(jī)關(guān)或他人的請(qǐng)求從事某種活動(dòng)（如依法出庭作證等）或因人身遭受損害而無法從事本人正常工作或勞動(dòng)而失去或減少的工作、勞動(dòng)收入。

在人身損害賠償制度中，誤工費(fèi)是指受害人因遭受人身傷害，致使受害人從遭受傷害到完全治愈或定殘日期間（誤工時(shí)間）無法進(jìn)行正常工作而喪失或減少的工作、勞動(dòng)收入。受害人誤工期間收入的損失，與加害人的不法加害行為之間具有因果關(guān)系。

2.誤工費(fèi)的特征。在人身損害賠償案件中，誤工費(fèi)往往成為當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)和人民法院處理案件的難點(diǎn)題目之一。這既有法律規(guī)定不明確，理論依據(jù)不統(tǒng)一的原因，也有誤工費(fèi)自己的特征和性質(zhì)的原因。

誤工費(fèi)有以下幾點(diǎn)特征：

第一，誤工損失因人而異。由于受害人的能力、環(huán)境、職業(yè)以及所處地區(qū)的不同，受害人的收入能力和水平相差懸殊。這一客觀存在的差異性，決定了不同的受害人在遭受損害后，其損失的誤工費(fèi)是不同的。

第二，誤工費(fèi)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)不能統(tǒng)一。在實(shí)際生活中，因行業(yè)和崗位的不同，以及受害人是否就業(yè)的不同，收入方式的不同，對(duì)于誤工費(fèi)計(jì)算的依據(jù)，也是因人而異，各不相同。

第三，誤工費(fèi)計(jì)算有一定的推繹性。由于誤工費(fèi)是用以填補(bǔ)假設(shè)受害人未遭受損害所應(yīng)取得的收入，一般而言，應(yīng)該以受害人在遭受損害前某一時(shí)段，能夠正常工作、勞動(dòng)可能取得收入作為參照或者依據(jù)，推算中應(yīng)排除對(duì)其收入產(chǎn)生不利或者有利影響因素。

（二）誤工費(fèi)性質(zhì)的幾種學(xué)說

法學(xué)界對(duì)于誤工費(fèi)的性質(zhì)存在爭議，主流觀點(diǎn)有：

1.時(shí)間利益逸失說：耽誤時(shí)間就應(yīng)賠償，無論是否有工作。時(shí)間利益逸失說認(rèn)為，誤工費(fèi)是對(duì)受害人遭受身體傷害而造成的時(shí)間利益逸失的賠償。受害者因?yàn)榍謾?quán)人的侵權(quán)行為而遭受了時(shí)間利益的損失，侵權(quán)人對(duì)受害者承擔(dān)的誤工費(fèi)賠償實(shí)際上是對(duì)受害者時(shí)間利益損失的彌補(bǔ)，而不是對(duì)受害者受傷害期間耽誤的工作及其報(bào)酬進(jìn)行賠償，即所謂的“耽誤了時(shí)間就應(yīng)當(dāng)折價(jià)賠償”，不論受害者有工作與否。

2.勞動(dòng)能力喪失說：喪失或減少勞動(dòng)能力本身即為損害，賠償并不限于實(shí)際損失。按照勞動(dòng)能力喪失說，受害者因侵權(quán)行為致使身體或健康受損害時(shí)，喪失或減少勞動(dòng)能力本身即為損害，損失范圍并不僅限于實(shí)際所得之損失。

英美和我國臺(tái)灣地區(qū)的司法實(shí)踐都采用勞動(dòng)能力喪失說。認(rèn)為受害人因身體健康被侵害而喪失勞動(dòng)能力所受的損失，其金額應(yīng)就受害人受侵害前的身體健康狀態(tài)、教育程度、專業(yè)技能等方面酌定，不能以其當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐墓ぷ魇杖霝闇?zhǔn)。

3.生活來源喪失說：對(duì)受害人致殘前后生活來源的差額進(jìn)行賠償。我國現(xiàn)行的法律法規(guī)對(duì)殘疾人的賠償即采用此種理論。在我國法律界看來，受害人因殘疾而喪失全部或部分勞動(dòng)能力，所造成的損害后果，是受害人因此減少或喪失的生活來源，所要賠償?shù)恼鞘芎θ艘虼硕鴾p少或喪失的生活費(fèi)用。因此，這種損害賠償?shù)膬?nèi)容，只是生活補(bǔ)助費(fèi)，且“一般應(yīng)補(bǔ)足到不低于當(dāng)?shù)鼐用窕旧钯M(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)”。

4.所得喪失說：只對(duì)減少的收入進(jìn)行賠償，收入無減少則不予賠償。由于所得喪失說在計(jì)算損害賠償額時(shí)，以受害人受傷前與受傷后的收入差額為損害額，所以又被稱為差額說。

德國民法采用這種理論，認(rèn)為損害賠償制度的目的在于填補(bǔ)受害人因受傷害所遭受的實(shí)際損失。故被害人雖然喪失或減少勞動(dòng)能力，但如果沒有發(fā)生實(shí)際損失，或者受傷前與受傷后的收入并無較大差異，即不得請(qǐng)求加害人賠償。如：在受害人休息休假期間遭受了人身傷害，但在休假結(jié)束前身體健康得以恢復(fù)，沒有產(chǎn)生誤工損失，則不對(duì)其賠償誤工費(fèi)。

各種學(xué)說都有其可取之處，但相對(duì)而言，所得喪失說最合理，最符合我國社會(huì)的實(shí)際情況。因此，誤工費(fèi)賠償實(shí)質(zhì)上是對(duì)受害人遭受傷害期間減少的工作收入進(jìn)行的賠償。

三、 法定退休年齡與勞動(dòng)能力和勞動(dòng)行為能力的關(guān)系

（一）勞動(dòng)能力和勞動(dòng)行為能力的關(guān)系

1.勞動(dòng)能力和勞動(dòng)行為能力的概念。勞動(dòng)能力是指公民有進(jìn)行勞動(dòng)工作的能力，包括體力勞動(dòng)和腦力勞動(dòng)的總和。勞動(dòng)行為能力是指公民依法能夠以自己的行為行使勞動(dòng)權(quán)利和履行勞動(dòng)義務(wù)的資格。

2.勞動(dòng)能力與勞動(dòng)行為能力的關(guān)系：

第一，勞動(dòng)能力的有無和大小，直接以人體生理和心理因素為根據(jù)；勞動(dòng)行為能力則直接以有關(guān)勞動(dòng)法規(guī)為依據(jù)。

第二，勞動(dòng)能力表明公民身體中所存在的體力和腦力的實(shí)然狀態(tài)；勞動(dòng)行為能力是國家對(duì)公民一定勞動(dòng)能力的法律認(rèn)可，它表明法律對(duì)公民在體力和腦力上所要求的應(yīng)然狀態(tài)。

第三，勞動(dòng)能力僅受人體生理和心理因素影響，僅以其作為評(píng)判依據(jù)，而勞動(dòng)行為能力除人體生理和心理因素外，還受公民的行為自由等因素影響。

（二）超過法定退休年齡不是勞動(dòng)能力喪失和勞動(dòng)行為能力終止的條件

勞動(dòng)能力喪失是指由于各種損傷或疾病，使機(jī)體不能適應(yīng)所從事的勞動(dòng)工作。喪失勞動(dòng)能力按持續(xù)時(shí)間可分為暫時(shí)性喪失和永久性喪失，按程度可分為完全喪失和部分喪失。勞動(dòng)行為能力終止是指公民無法再以自己的行為行使勞動(dòng)權(quán)利和履行勞動(dòng)義務(wù)，一般認(rèn)為公民勞動(dòng)行為能力止于死亡之時(shí)。公民是否喪失勞動(dòng)能力或終止勞動(dòng)行為能力，應(yīng)以公民個(gè)體是否有能力勞動(dòng)而定，這是由公民個(gè)體的自身性質(zhì)決定的。而法定退休年齡是各國家或地區(qū)依據(jù)本國國情而定，具有主觀性。所以，超過法定退休年齡并不意味著勞動(dòng)能力喪失或勞動(dòng)行為能力終止。對(duì)于公民是否具有勞動(dòng)能力和勞動(dòng)行為能力最直接的證據(jù)就是公民是否在從事相應(yīng)的勞動(dòng)，例如，某教師如果雖然其超過法定退休年齡，但仍然被某學(xué)校聘用從事教學(xué)工作，證明其具有職業(yè)性勞動(dòng)能力。

四、超過法定退休年齡人員請(qǐng)求誤工費(fèi)賠償?shù)囊?/p>

（一）具備人身損害賠償要件

1.加害行為。即侵權(quán)人具有侵害受害人人身的行為，包括作為和不作為兩種。作為是指行為人實(shí)施了為法律禁止的行為，不作為是指行為人不履行或不正確履行法律規(guī)定的義務(wù)。需要說明的是，職工在患職業(yè)病或在具有勞動(dòng)關(guān)系的工作中受到的并認(rèn)定為工傷的傷害應(yīng)當(dāng)適用社會(huì)保險(xiǎn)法，不適用民法，不能請(qǐng)求人身損害賠償。

2.損害事實(shí)。即受害人因?yàn)榍謾?quán)人的特定行為遭受了人身傷害。在請(qǐng)求人身損害賠償時(shí)，必然要求有損害結(jié)果事實(shí)。若侵權(quán)人對(duì)受害人實(shí)施了侵權(quán)行為，但受害人的身體健康情況并未受到任何影響，依然可以繼續(xù)正常工作生活，受害人自然不能向侵權(quán)人要求人身損害賠償，但這并不否定受害人可以向加害人要求其它賠償，如精神損害賠償或財(cái)產(chǎn)損失賠償?shù)取?/p>

3.因果關(guān)系。即侵權(quán)人的行為與受害人遭受的人身傷害之間有因果關(guān)系。這就要求受害人的損害事實(shí)必須是侵權(quán)人的侵權(quán)行為引起的，這種因果關(guān)系要求非常強(qiáng)的承續(xù)性。若受害人的損害結(jié)果由其他原因引起，而非侵權(quán)人的行為，受害人不能向侵權(quán)人要求賠償。

（二）具有誤工的事實(shí)

1.誤工的前提要件。即受害人受到傷害前具有勞動(dòng)能力，并在從事為他人或自己的勞動(dòng)。如果受害人受到傷害前，在客觀上具有勞動(dòng)能力，但并未從事職業(yè)性、專長性或?yàn)樗朔?wù)的一般勞動(dòng)，雖然在受到傷害期間并非必然不會(huì)勞動(dòng)，但可以推定其不會(huì)勞動(dòng)，因此不會(huì)產(chǎn)生誤工。

2.誤工的內(nèi)容要件。即受到傷害后不能再進(jìn)行正常工作。這里的工作類型應(yīng)當(dāng)包括在機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位上班以獲得勞動(dòng)報(bào)酬的工作，還包括自己從事經(jīng)營活動(dòng)獲得收入的工作，還包括家庭保姆、醫(yī)院護(hù)理等性質(zhì)獲得的報(bào)酬等。

3.誤工的性質(zhì)要件。受害人在受害前從事的勞動(dòng)應(yīng)當(dāng)是有收入的勞動(dòng)即有償勞動(dòng)，反之，雖然也會(huì)耽誤受害人的工作，但沒有導(dǎo)致其收入減少，不應(yīng)產(chǎn)生人身損害賠償語境下的誤工。同時(shí)，受害人在受害前應(yīng)當(dāng)從事的是有合法收入的勞動(dòng)，如果其從事的非法收入的勞動(dòng)，也不應(yīng)產(chǎn)生人身損害賠償語境下的誤工。

4.誤工的時(shí)間要件。誤工時(shí)間的計(jì)算應(yīng)從受害人遭受傷害到完全治愈或定殘日止。完全治愈后具有進(jìn)行正常工作的能力，不再計(jì)算誤工費(fèi)，定殘日后則應(yīng)支付殘疾賠償金，實(shí)際將誤工費(fèi)吸收。

綜上所述，超過法定退休年齡人員遭受人身損害，其誤工費(fèi)賠償請(qǐng)求是否應(yīng)予支持與其年齡無關(guān)，只要其具備人身損害賠償要件、具有誤工的事實(shí)和收入減少的事實(shí)就應(yīng)予以支持。前文所述的判決一混淆了退休年齡與勞動(dòng)能力的關(guān)系，剝奪了受害人的勞動(dòng)權(quán)利，違反了法律的規(guī)定，其判決是錯(cuò)誤的，受害人的誤工費(fèi)請(qǐng)求應(yīng)予以支持。

注釋：

劉東方.關(guān)于誤工費(fèi)的法律解釋.山東社會(huì)科學(xué).2005（6）.66.

楊立新.侵權(quán)法論.北京：人民法院出版社.2005.713.