王振華

摘 要：公司監(jiān)管法在提升公司績(jī)效方面發(fā)揮著重要的作用，因此公司監(jiān)管法研究工作變得尤為重要。本文先介紹了公司法的結(jié)構(gòu)，接著分析了公司法發(fā)展趨勢(shì)，進(jìn)而對(duì)公司法監(jiān)管與公司績(jī)效提升進(jìn)行深入研究，在此基礎(chǔ)上，對(duì)完善我國公司法提出了建設(shè)性的對(duì)策。以供參考和借鑒。

關(guān)鍵詞：公司法；監(jiān)管；公司績(jī)效；提升

目前，我國的公司法施行主要依靠證監(jiān)會(huì)。證監(jiān)會(huì)具有行政執(zhí)法的特點(diǎn)，其主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：一是政府出臺(tái)的對(duì)外開放、經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型、國企改革等政策，催生出中國形式的公司法。

一、公司法的結(jié)構(gòu)

從結(jié)構(gòu)來看，當(dāng)今各國公司法均由授權(quán)性規(guī)范和強(qiáng)行性規(guī)范組成。所謂授權(quán)性規(guī)范，是指除非公司章程中另有規(guī)定，否則即可適用的法律規(guī)范；所謂強(qiáng)行性規(guī)范，則是指公司章程不得予以變更，并不得排除其強(qiáng)制效力的法律規(guī)范。兩類規(guī)范通過在公司及其成員間分配財(cái)產(chǎn)權(quán)利及權(quán)力，形成公司與其成員間、公司及其成員與他人間的權(quán)利義務(wù)及權(quán)力關(guān)系結(jié)構(gòu)。公司法的上述結(jié)構(gòu)在設(shè)計(jì)上的邏輯考慮顯然是使公司法在整體上成為一部授權(quán)性法律，即由公司法系統(tǒng)地提供一整套制訂公司章程所需斟酌的條款，以便利章程的制訂者和修訂者在不受國家管制機(jī)關(guān)實(shí)質(zhì)性干預(yù)的情況下，通過公司章程自主建立起公司內(nèi)部的權(quán)利義務(wù)及權(quán)力關(guān)系結(jié)構(gòu)，但同時(shí)又禁止在公司章程中含有侵犯公共利益、侵犯他人權(quán)利及允許濫用權(quán)利及權(quán)力的條款。

二、公司法發(fā)展趨勢(shì)

（一）股東人數(shù)的單一化發(fā)展。無論是大陸法系還是英美法系，其公司法中均秉承公司的“社團(tuán)性”這一重要原則，認(rèn)為公司必須兩個(gè)及以上的股東所共同出資構(gòu)成，其性質(zhì)為社團(tuán)法人，其“資合”和“人合”的屬性尤為突出。二十世紀(jì)，世界各國公司法對(duì)于一人公司均持否定態(tài)度，以立法的形式禁止一人公司的設(shè)立，并且規(guī)定如果公司的股東人數(shù)達(dá)不到法定數(shù)額，公司將被強(qiáng)制性解散。

（二）公司準(zhǔn)入制度嚴(yán)格化。世界各國的公司法對(duì)于公司準(zhǔn)入制度的規(guī)定各不相同，有自由主義、特許主義、核準(zhǔn)主意、準(zhǔn)則主義和嚴(yán)格準(zhǔn)則主義等不同原則，其中嚴(yán)格準(zhǔn)則主義日益成為了世界各國公司法中關(guān)于公司準(zhǔn)入制度的主流。所謂嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，即在加強(qiáng)法院及政府機(jī)關(guān)對(duì)公司設(shè)立的監(jiān)督這一制度的框架下，進(jìn)一步對(duì)于公司成立的要件做出規(guī)定，從而加重公司設(shè)立人相應(yīng)的法律責(zé)任，以此來確保其在法律規(guī)定的范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)。作為現(xiàn)代公司法對(duì)于公司準(zhǔn)入制度的基本原則，嚴(yán)格準(zhǔn)則主義的設(shè)立是由其社會(huì)效應(yīng)和內(nèi)在本質(zhì)所共同決定。

1、經(jīng)濟(jì)生活的客觀現(xiàn)實(shí)要求。經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的主體在平等和自由的原則下進(jìn)行公平競(jìng)爭(zhēng)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本原則，其中任何組織和個(gè)人均不能享受超法律的特權(quán)。嚴(yán)格準(zhǔn)則主義則確保了企業(yè)根本上的市場(chǎng)主體地位，不僅使得公司的經(jīng)營更加正規(guī)化，而且從根本上保證了公司的有序和健康發(fā)展。2、規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)必然導(dǎo)致特定的經(jīng)濟(jì)組織和整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益發(fā)生沖突，這就必須要求在立法中對(duì)于公司的設(shè)立做出某些特殊要件，同時(shí)，嚴(yán)格準(zhǔn)則主義還可以防止公司的濫設(shè)，維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的正常秩序。

三、公司法監(jiān)管與公司績(jī)效提升的思考

（一）實(shí)證命題?，F(xiàn)今，文獻(xiàn)對(duì)公司法監(jiān)管及公司績(jī)效的關(guān)系分析主要體現(xiàn)在理論、實(shí)證兩個(gè)方面。就理論方面而言，通過分析投資者、公司價(jià)值、資本流動(dòng)三者的關(guān)系，創(chuàng)造出科學(xué)的理論模型。運(yùn)用數(shù)學(xué)、物理等思想，解釋說明投資保者保護(hù)法對(duì)司價(jià)值、資本流動(dòng)的影響效應(yīng)。投資者保護(hù)法律的程度越強(qiáng)，公司績(jī)效越高的結(jié)論的形成是以建立在公司管理層損害投資者利益這個(gè)假設(shè)為基礎(chǔ)的。因此，學(xué)者一致認(rèn)為加強(qiáng)保護(hù)投資者、管理層監(jiān)管極其重要。國內(nèi)學(xué)者對(duì)公司法與公司績(jī)效的研究基本與國外學(xué)者相符，也就是說國內(nèi)學(xué)者也普遍認(rèn)為公司法監(jiān)管與公司績(jī)效之間存在著正比的關(guān)系，即公司法越強(qiáng)，公司績(jī)效就越高。

（二）研究設(shè)計(jì)。根據(jù)現(xiàn)有的關(guān)于公司管理層的法律，分析、研究公司管理層擁有的法律義務(wù)及承擔(dān)的法律責(zé)任之間存在的指數(shù)關(guān)系圈；探究近年來行政會(huì)處理的案件，人均罰金被作為標(biāo)準(zhǔn)納入公司法監(jiān)管力度評(píng)價(jià)體系。就上述兩點(diǎn)而言，公司管理層享有的義務(wù)及承擔(dān)的相應(yīng)責(zé)任、證監(jiān)會(huì)的行政執(zhí)法力度都呈現(xiàn)增長(zhǎng)的趨勢(shì)。

（三）實(shí)證分析結(jié)果與結(jié)論。經(jīng)研究發(fā)現(xiàn)，公司法出現(xiàn)了“物極必反”的效應(yīng)。在科學(xué)、合理范圍內(nèi)，公司法監(jiān)管及公司效益呈正比例的關(guān)系，即公司法力度越大，公司效益越高。但到達(dá)某個(gè)臨界點(diǎn)，就會(huì)出現(xiàn)負(fù)面效應(yīng)；超過臨界點(diǎn)，公司法監(jiān)管力度越大，公司效益越差。研究結(jié)果表明，公司法監(jiān)管對(duì)公司效益具有雙面效應(yīng)，即積極效應(yīng)和消極效應(yīng)。

（四）建議性對(duì)策分析。第一，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化公司法中的有利于公司管理層進(jìn)行辯護(hù)的司法機(jī)制，設(shè)立專門的公司證券法庭，并在司法過程中引入“商業(yè)判斷規(guī)則”，對(duì)因基于正常的商業(yè)判斷而做出錯(cuò)誤決定的管理層的責(zé)任實(shí)現(xiàn)豁免；第二，在立法上進(jìn)一步明確并制定有關(guān)管理層責(zé)任保險(xiǎn)制度；第三，充分發(fā)揮證券交易所的法律私人實(shí)施的功能，在證券交易所內(nèi)部設(shè)立仲裁委員會(huì)，通過“柔性”糾紛解決機(jī)制處理公司管理層與股東之間的糾紛。

四、結(jié)語

縱觀中國公司法變革過程，筆者發(fā)現(xiàn)政府在公司法中承擔(dān)著重要的角色。長(zhǎng)期以來，政府在公司法制定、實(shí)施過程中占據(jù)著主導(dǎo)地位，這是區(qū)別于西方國家公司法實(shí)施的最根本的中國特色；二是西方國家大都采用激活公司法，并接管市場(chǎng)的發(fā)展方法，這在中國沒有得到廣泛的應(yīng)用；三是證監(jiān)會(huì)監(jiān)管，在某些方面存在著問題，嚴(yán)重影響了公司內(nèi)部事務(wù)的管理。在此基礎(chǔ)上，對(duì)完善我國公司法提出了建設(shè)性的對(duì)策。

參考文獻(xiàn)：

[1]馮曦，周林彬.公司法監(jiān)管與公司績(jī)效提升[J].商業(yè)研究，2010（11）：

197-201.endprint