黃園月+阿卡汝佳

摘 要：我國多年來留守兒童監(jiān)護(hù)缺失的問題，以及近年來未成年人受侵害卻無人監(jiān)管的事件頻頻發(fā)生，南京餓死女童案、徐州女孩遭父親性侵案等等，折射出我國在監(jiān)護(hù)方面對未成年人的保護(hù)仍存在較大缺失，現(xiàn)階段相關(guān)法律仍存在漏洞。在國際上，監(jiān)護(hù)公法化已成為趨勢，增強(qiáng)了公權(quán)力對監(jiān)護(hù)的干預(yù)。我國在法制改革的背景下，亦應(yīng)借鑒國外先進(jìn)國家監(jiān)護(hù)制度現(xiàn)代改革的成果，建立監(jiān)護(hù)的公權(quán)干預(yù)機(jī)制，但必須處理好監(jiān)護(hù)的公權(quán)干預(yù)與私權(quán)保護(hù)的平衡問題，必須制定和完善配套的法律規(guī)范，以保障公權(quán)干預(yù)的實(shí)際效果，解決未成年人由于家庭監(jiān)護(hù)缺失遭受利益損害的問題。

關(guān)鍵詞：國家監(jiān)護(hù)；公法化；未成年人保護(hù)；構(gòu)建；必要性

在我國，由于未將親權(quán)與監(jiān)護(hù)區(qū)分開來，加之，監(jiān)護(hù)屬于家庭內(nèi)部的問題、是私法領(lǐng)域的事的傳統(tǒng)觀念，也就導(dǎo)致未成年人監(jiān)護(hù)方面的不足—-當(dāng)家庭監(jiān)護(hù)缺失時(shí)如何保證未成年人監(jiān)護(hù)問題以及如何保證家庭監(jiān)護(hù)的合法、合理，從而有力保障未成年人的權(quán)益。近年來，很多國家已經(jīng)開始以公法的形式規(guī)定國家公權(quán)力介入監(jiān)護(hù)領(lǐng)域以補(bǔ)充民法監(jiān)護(hù)制度的不足。在我國，由于近年來一些侵害未成年人權(quán)利的問題的頻出，暴露了監(jiān)護(hù)方面的缺失、對未成年人保護(hù)保障不足，因此就需要公權(quán)力的適當(dāng)干預(yù)，建立國家監(jiān)護(hù)制度也就顯得相當(dāng)重要。當(dāng)然，監(jiān)護(hù)包括了未成年人監(jiān)護(hù)和精神病人的監(jiān)護(hù)，但本文僅以未成年人監(jiān)護(hù)為對象視角來進(jìn)行研究。

1 家庭監(jiān)護(hù)缺失現(xiàn)狀問題

在我國，由于親權(quán)與監(jiān)護(hù)的混同，談到監(jiān)護(hù)責(zé)任，首先想到的就是父母與近親屬的責(zé)任，然而，隨著社會(huì)的變化發(fā)展，監(jiān)護(hù)局限于私法領(lǐng)域已面臨到極大挑戰(zhàn)，特別是我國的留守兒童問題，以及近年來媒體曝光的大量的未成年人受到監(jiān)護(hù)人侵害的案件，都反應(yīng)了我國家庭監(jiān)護(hù)的缺失問題較顯著。

就指定監(jiān)護(hù)而言，由未成年人父母所在單位、未成年人住所地居（ 村） 民委員會(huì)擔(dān)任指定機(jī)關(guān)，其承擔(dān)了監(jiān)護(hù)權(quán)力機(jī)關(guān)的職責(zé)，但其并非公權(quán)力機(jī)關(guān)，亦非專職機(jī)關(guān)，缺乏公權(quán)力機(jī)關(guān)之權(quán)威性和專職機(jī)關(guān)的專業(yè)性，自然存在較多的阻礙。

近年來，未成年人利益遭到侵害的事件頻發(fā)，不少未成年人因未能獲得政府及社會(huì)的救助而面臨生存及生活困境，暴露出當(dāng)下對未成年人的保護(hù)機(jī)制不完善等問題，究其原因主要在于監(jiān)護(hù)公法力量不足、國家介入不完善、相關(guān)監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制缺位等。

另外，從社會(huì)現(xiàn)實(shí)上看，我國家庭結(jié)構(gòu)等發(fā)生了巨大變化，核心家庭成為家庭的主要模式，家庭人口數(shù)量減少。家庭的變遷，使得“以家庭為基礎(chǔ)、以近親屬為主體的監(jiān)護(hù)制度難以實(shí)現(xiàn)其預(yù)設(shè)功能。近年來，由于監(jiān)護(hù)不力而導(dǎo)致的被監(jiān)護(hù)人人身、財(cái)產(chǎn)等合法權(quán)益受到侵害乃至喪失生命的現(xiàn)象屢屢出現(xiàn)，由于監(jiān)護(hù)不力而導(dǎo)致未成年人走上違法犯罪道路的現(xiàn)象常有發(fā)生，由于監(jiān)護(hù)不力而導(dǎo)致的精神病人侵害他人人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益乃至生命的現(xiàn)象也屢見不鮮，暴露了我國現(xiàn)行的以近親屬監(jiān)護(hù)為主的家庭自治監(jiān)護(hù)模式的不足。

2 構(gòu)建國家監(jiān)護(hù)制度的重要性

1、加強(qiáng)公權(quán)力干預(yù)我國的必要性

未成年人在自我保護(hù)機(jī)制上較為薄弱，未成年人保護(hù)主要依托于家庭、當(dāng)這種家庭保護(hù)不當(dāng)或者缺位時(shí)，此時(shí)就需要宏觀層面上的國家保護(hù)，監(jiān)護(hù)不再局限于司法曾經(jīng)，而已經(jīng)延伸到公法領(lǐng)域，國家應(yīng)該承擔(dān)起此責(zé)任，以國家監(jiān)護(hù)對未成年人監(jiān)護(hù)保障作最后一道防線。未成年人國家監(jiān)護(hù)應(yīng)當(dāng)包括兩個(gè)層面的含義：一是監(jiān)護(hù)監(jiān)督，二是未成年人監(jiān)護(hù)不力或者不能時(shí)，國家迅速補(bǔ)位。

我國現(xiàn)行監(jiān)護(hù)制度，均以親屬監(jiān)護(hù)為主，基本停留在家庭自治模式，公權(quán)力干預(yù)不足、干預(yù)滯后，未能充分發(fā)揮公權(quán)力對未成年人的保護(hù)功能。在家庭結(jié)構(gòu)趨向核心化，家庭規(guī)模趨向小型化的現(xiàn)今社會(huì)，親屬監(jiān)護(hù)難免心有余而力不足。此外，社會(huì)中還存在大量的父母雙亡及事實(shí)上無人撫養(yǎng)的孤兒、被人遺棄的棄嬰。因此，借鑒國外先進(jìn)國家之立法經(jīng)驗(yàn)，建立國家公權(quán)力的介入機(jī)制，由國家對親屬監(jiān)護(hù)進(jìn)行監(jiān)督、并負(fù)起最終監(jiān)護(hù)的責(zé)任確實(shí)是有必要的。

2、域外監(jiān)護(hù)公權(quán)力干預(yù)立法例

從先進(jìn)國家及地區(qū)的立法來看，國家公權(quán)力對監(jiān)護(hù)制度的干預(yù)機(jī)制已然成為共識。即使各國情況和實(shí)際有所不同，但是，在未成年人監(jiān)護(hù)制度的完善方面，未成年人保護(hù)利益最大化的這個(gè)原則上是一致的。無論如何，出發(fā)點(diǎn)都是更好的保護(hù)未成年人，然而監(jiān)護(hù)制度并不當(dāng)然的僅指家庭監(jiān)護(hù)，還應(yīng)包括社會(huì)監(jiān)護(hù)、國家監(jiān)護(hù)，利用好國家公權(quán)力這個(gè)優(yōu)勢。例如德國以青少年福利局作為輔助人、官方監(jiān)護(hù)人、監(jiān)護(hù)監(jiān)督人；再例如日本設(shè)立家事法院進(jìn)行對監(jiān)護(hù)的監(jiān)督。瑞士設(shè)監(jiān)護(hù)官署等公權(quán)力機(jī)關(guān)，根據(jù)有利于被監(jiān)護(hù)人的原則選任，除了被監(jiān)護(hù)人的親屬外，其他自然人、一些符合要求的社會(huì)團(tuán)體（ 機(jī)構(gòu)） 也可以被選任為監(jiān)護(hù)人。在這些制度中，監(jiān)護(hù)在性質(zhì)上被看作一種國家公務(wù)。

3 建議

1、確立公權(quán)力的干預(yù)，明確監(jiān)護(hù)公法化的走向，一次補(bǔ)足私法領(lǐng)域監(jiān)護(hù)存在的問題。國家應(yīng)適當(dāng)介入未成年人監(jiān)護(hù)制度。調(diào)整民政部門管轄事務(wù)范圍，賦予其公職監(jiān)護(hù)人、監(jiān)護(hù)保障機(jī)關(guān)的職責(zé)、權(quán)限，并明確其事務(wù)。

2、建立監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制。既然未成年人監(jiān)護(hù)的目的是保護(hù)未成年被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益，鑒于監(jiān)護(hù)人侵害行為的頻發(fā)，加之對監(jiān)護(hù)人強(qiáng)調(diào)的更多是義務(wù)，為了監(jiān)護(hù)更好的進(jìn)行、減少監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人侵害行為的發(fā)生，那么監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)自然需要一定的監(jiān)督。至于監(jiān)護(hù)監(jiān)督該如何設(shè)置，可借鑒國外設(shè)監(jiān)護(hù)監(jiān)督人或者監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)構(gòu)，但由于我國具有不區(qū)分監(jiān)護(hù)與親權(quán)的特點(diǎn)，另外加之中國“不干涉他人家事”的傳統(tǒng)，個(gè)人也許不太愿意去介入別人家的家事，筆者認(rèn)為，應(yīng)從國情出發(fā)，設(shè)立監(jiān)督機(jī)構(gòu)更適宜。

3、逐步完善相關(guān)國家監(jiān)護(hù)的系列法律規(guī)定。孤殘兒童及面臨失去父母監(jiān)護(hù)保障的兒童，這些未成年人的權(quán)益是需要國家監(jiān)護(hù)來進(jìn)行保障的，可以認(rèn)為在監(jiān)護(hù)制度上，將國家監(jiān)護(hù)是作為對未成年人保護(hù)的最后一道屏障，實(shí)際上這也反映了一個(gè)國家的國家責(zé)任和社會(huì)福利水平。

參考文獻(xiàn)

[1]葉承芳，未成年人國家監(jiān)護(hù)制度之反思與重構(gòu)--以監(jiān)護(hù)監(jiān)督與代位監(jiān)護(hù)機(jī)制設(shè)計(jì)為核心，人民論壇，2013年23期

[2]劉金霞，建立我國監(jiān)護(hù)的公權(quán)干預(yù)機(jī)制研究，西部法學(xué)評論，2013年04期

作者簡介

黃園月，西南民族大學(xué)法學(xué)院，民商法專業(yè)碩士研究生在讀。

阿卡汝佳，西南民族大學(xué)法學(xué)院，民商法專業(yè)碩士研究生在讀。

注：西南民族大學(xué)2017年研究生“創(chuàng)新型科研項(xiàng)目”，編號：CX2017SP09