敖云鵬

[摘 要]P2P網(wǎng)貸平臺是一種依托于網(wǎng)絡(luò)的新型互聯(lián)網(wǎng)金融模式，它的產(chǎn)生為調(diào)節(jié)信貸市場的供求失衡提供了新的途徑，但其作為近年來的新生事物，在其發(fā)展中也伴隨著監(jiān)管缺失、征信系統(tǒng)不完善、缺乏市場準(zhǔn)入及退出機制等問題，嚴(yán)重影響了該行業(yè)的健康發(fā)展及投資者的合法權(quán)益。本文著重分析P2P網(wǎng)貸平臺的上述問題，并針對上述問題提出健全征信系統(tǒng)、完善監(jiān)管體系等防范對策。

[關(guān)鍵詞]P2P網(wǎng)貸平臺；法律風(fēng)險；對策

一、我國P2P網(wǎng)貸平臺的發(fā)展現(xiàn)狀

近一個時期以來，隨著鑫琦資產(chǎn)、中晉投資、e租寶等公司接連出現(xiàn)兌付風(fēng)險，P2P網(wǎng)貸平臺再一次成為大眾關(guān)注的焦點。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是通過互聯(lián)網(wǎng)金融信息平臺，為資金的投資方（出借人）與資金的需求方（借款人）建立借貸關(guān)系的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新模式。相比于傳統(tǒng)的金融機構(gòu)貸款，P2P網(wǎng)貸平臺具有方式靈活、手續(xù)簡便、成本較低的優(yōu)勢，其產(chǎn)生和發(fā)展一方面解決了從傳統(tǒng)金融機構(gòu)貸款困難的大量小微企業(yè)及個人的融資需求，另一方面也為有財富增值意愿的投資者提供了投資渠道。

我國的第一個P2P網(wǎng)貸平臺是誕生于2007年的拍拍貸，自此之后，P2P網(wǎng)貸平臺憑借自身的優(yōu)勢如雨后春筍般不斷涌現(xiàn)。據(jù)統(tǒng)計，截止2015年末，我國P2P網(wǎng)貸平臺的數(shù)量已經(jīng)超過2500家，且數(shù)量仍在快速增長，但由于作為新興行業(yè)的P2P網(wǎng)貸平臺缺乏相關(guān)的法律法規(guī)及有效監(jiān)管，導(dǎo)致其兌付風(fēng)險頻發(fā)，投資者的資金安全存在很大風(fēng)險。據(jù)不完全統(tǒng)計，截止2015年末，國內(nèi)有500余家P2P網(wǎng)貸平臺發(fā)出現(xiàn)經(jīng)營問題，跑路、詐騙等問題頻發(fā)，因此理清P2P網(wǎng)貸平臺的法律風(fēng)險及探索規(guī)范P2P網(wǎng)貸平臺法律風(fēng)險的相關(guān)對策已是迫在眉睫。

二、我國P2P網(wǎng)貸平臺的法律風(fēng)險分析

（一） 監(jiān)管缺失

首先是監(jiān)管主體的缺失：自2007年我國首家P2P網(wǎng)貸平臺誕生至2015年，國家公權(quán)力對其一直沒有明確的定性，也沒有確定其行業(yè)歸屬并成立專門的監(jiān)管機構(gòu)。

其次是監(jiān)管規(guī)則的缺失：雖然人民銀行在《意見》中對P2P的規(guī)定從“四條紅線”到“監(jiān)管十條”再到“新七條”，每條都“看起來很美”，但界限模糊，沒有明確的實施細(xì)則，可操作性不強。行業(yè)也在呼吁銀監(jiān)會的監(jiān)管細(xì)則要盡早出臺，以維護(hù)金融穩(wěn)定并保障投資者的合法權(quán)益。

（二）征信系統(tǒng)不完善

在P2P網(wǎng)貸平臺中個人征信信息是對借款人的身份信息、信用歷史及是否存在違約失信記錄等信息的記錄與評價，我國的個人征信體系建立時間較短，且缺乏系統(tǒng)性。

（三）缺乏市場準(zhǔn)入及退出機制

目前我國的P2P網(wǎng)貸平臺只需按照《公司登記管理條例》的規(guī)定在工商行政主管部門進(jìn)行注冊，并按照《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》及《互聯(lián)網(wǎng)站管理工作細(xì)則》的規(guī)定在電信部門進(jìn)行備案即可設(shè)立，其注冊程序與其他形式的公司相比并沒有因為其“借貸中介”公司的屬性而有所不同，沒有最低注冊資本的相關(guān)規(guī)定，也沒有被金融監(jiān)管機構(gòu)納入管理范疇，這就使得設(shè)立P2P網(wǎng)貸平臺門檻很低，投資人及借款人無法對各類P2P網(wǎng)貸平臺的資質(zhì)和實力進(jìn)行甄別，極易導(dǎo)致投資人及貸款人的合法權(quán)益遭受侵害。同樣的P2P網(wǎng)貸平臺目前也沒有基于保護(hù)投資人及借款人的淘汰制度。

（四）涉嫌非法集資罪等刑事犯罪的風(fēng)險

目前運營的P2P網(wǎng)貸平臺因為其自身特性都要向不特定的多數(shù)人籌集資金并往往伴以高息回報的承諾，一旦P2P網(wǎng)貸平臺的資金鏈斷裂，經(jīng)營者“跑路”，則很難判斷當(dāng)時其在向不特定多數(shù)人吸收存款時是否以非法占有為目的。再有就是目前部分P2P網(wǎng)貸平臺為了擴大業(yè)務(wù)規(guī)模及盈利能力，除經(jīng)營傳統(tǒng)的“借貸中介”業(yè)務(wù)外，還將部分債權(quán)進(jìn)行包裝轉(zhuǎn)讓，通過對債權(quán)的期限和金額進(jìn)行分割，利用P2P網(wǎng)貸平臺將債權(quán)重新組合后轉(zhuǎn)讓給不特定多數(shù)的投資人，并向投資人承諾高額回報，而最終的結(jié)果往往是P2P網(wǎng)貸平臺的資金鏈斷裂，經(jīng)營者卷款“跑路”，投資人血本無歸。這實際是在合法債權(quán)市場之外的“地下版本”的債權(quán)證券化，上述兩類模式已與我國《刑法》中規(guī)定的“非法集資罪”及“集資詐騙罪”極為相似了。

三、我國P2P網(wǎng)貸平臺的風(fēng)險防范對策

（一）明確P2P網(wǎng)貸平臺的法律性質(zhì)

P2P網(wǎng)貸平臺不是傳統(tǒng)意義上的金融機構(gòu)，它到底是“準(zhǔn)金融機構(gòu)”還是“信貸服務(wù)中介”？對于這個問題理論界一直以來都有不同看法。對于“準(zhǔn)金融機構(gòu)”來說，目前并沒有法律上的定義。一般來說，準(zhǔn)金融機構(gòu)是指與地方經(jīng)濟發(fā)展有密切關(guān)系，未納入國家金融監(jiān)管部門監(jiān)管范圍的，不具備國家金融監(jiān)管部門發(fā)放的“金融許可證”，但從事金融業(yè)務(wù)的機構(gòu)。

因P2P網(wǎng)貸平臺不是借貸關(guān)系中的主體而，因此，將其界定為“信貸服務(wù)中介機構(gòu)”更加符合其本身的特性，也更有利于行業(yè)主管部門對其進(jìn)行進(jìn)一步的規(guī)范。

（二）進(jìn)一步健全征信系統(tǒng)

根據(jù)我國《個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》的規(guī)定，個人信用報告目前僅限于中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的各類銀行及消費者個人使用，P2P網(wǎng)貸平臺并未被列入使用者范圍內(nèi)。

因此，若要保障P2P網(wǎng)貸平臺投資者的合法權(quán)益，就應(yīng)當(dāng)完善征信體系，將信用不良的使用者“擋在門外”：首先，應(yīng)著手建立行業(yè)內(nèi)部征信體系并制定統(tǒng)一的信用評價標(biāo)準(zhǔn)，建立黑名單互換機制；其次，要積極爭取與外部現(xiàn)有征信系統(tǒng)之間實現(xiàn)數(shù)據(jù)的共享與互換；再者，應(yīng)當(dāng)在制定內(nèi)部征信體系的同時建立信用懲罰機制，讓失信者在行業(yè)內(nèi)寸步難行，以保證客戶能夠珍視自身的信譽度。

（三）構(gòu)建多層次的監(jiān)管體系

1.加強地方政府監(jiān)管。目前包括P2P網(wǎng)貸平臺在內(nèi)的民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺屬于小型微型金融范疇，民間借貸區(qū)域性、地方化色彩非常強，且一旦出現(xiàn)問題，帶來的沖擊和影響也常常具有區(qū)域性。由于P2P網(wǎng)貸平臺的上述區(qū)域性，因而地方政府的相關(guān)職能部門才應(yīng)是最直接和最有效的監(jiān)管部門。

2.建立行業(yè)協(xié)會自律監(jiān)管。行業(yè)協(xié)會專業(yè)性強，熟悉金融市場規(guī)律與金融活動的運作，與政府監(jiān)管相比，其監(jiān)管方式更加靈活，更貼近市場經(jīng)濟規(guī)律，可以發(fā)揮其獨特的作用。建立行業(yè)自律組織負(fù)責(zé)制定行業(yè)行為規(guī)范，依托行業(yè)自律組織建立行業(yè)內(nèi)的信息共享平臺，尤其是征信信息共享及行業(yè)黑名單公示制度，鼓勵行業(yè)協(xié)會成員共同遵守行業(yè)規(guī)范，以實現(xiàn)自我約束，從而實現(xiàn)自我保護(hù)。

3.完善企業(yè)內(nèi)控機制。P2P網(wǎng)貸平臺業(yè)務(wù)的特殊性，決定了其必須建立嚴(yán)格的內(nèi)控機制以確保其運營的安全。從企業(yè)的內(nèi)控制度建設(shè)方面來說，應(yīng)制定詳細(xì)規(guī)章制度及完備的操作規(guī)范，從業(yè)人員也要得到很好的規(guī)范和監(jiān)督，應(yīng)定期考量其職業(yè)道德、法律意識及職業(yè)技能，對于違反法律法規(guī)及職業(yè)道德的從業(yè)人員應(yīng)該列入“行業(yè)黑名單”使其不能在行業(yè)內(nèi)執(zhí)業(yè)，以確保P2P網(wǎng)貸平臺運營的安全性及穩(wěn)定性。

四、結(jié)語

P2P網(wǎng)貸平臺是在互聯(lián)網(wǎng)金融快速發(fā)展的大背景下產(chǎn)生的，其發(fā)展雖然面臨著這樣那樣的風(fēng)險與挑戰(zhàn)，但其對小微企業(yè)資金需求的滿足以及民間閑置資金的利用所起到的作用是不容忽視的。規(guī)范民間借貸宜疏不宜堵。

本文通過的分析和研究，提出了當(dāng)前P2P網(wǎng)貸平臺存在的法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在外部的監(jiān)管缺失、征信系統(tǒng)不完善、缺乏市場準(zhǔn)入及退出機制及涉嫌非法集資罪等刑事犯罪的風(fēng)險等問題。針對上述問題，本文提出的風(fēng)險防御措施包括：明確P2P網(wǎng)貸平臺的法律性質(zhì)、進(jìn)一步健全征信系統(tǒng)及構(gòu)建多層次的監(jiān)管體系等。P2P網(wǎng)貸平臺需要明確的法律地位、需要各相關(guān)部門對相關(guān)制度和法律法規(guī)的完善、需要在健全的政策法規(guī)的指引下加強自我監(jiān)管與約束，這樣才能營造出良好的民間借貸環(huán)境，引導(dǎo)P2P網(wǎng)貸平臺向著正確的方向穩(wěn)步健康的發(fā)展，保障投資人、借款人及P2P網(wǎng)貸平臺的合法權(quán)益，從而更好地維護(hù)社會的繁榮穩(wěn)定。

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（編輯/丹桔）