何圣麒+拉姆措

摘要：我國尚未構(gòu)建婚生子女的推定與否認(rèn)制度，但在司法實踐中有許多婚姻家庭相關(guān)案例需要婚生子女推定與否認(rèn)制度的形成來明確標(biāo)準(zhǔn)、進(jìn)行指導(dǎo)，本文通過梳理國外相關(guān)制度的立法例，為我國該制度的構(gòu)建做參考，并在此基礎(chǔ)上，結(jié)合我國實際，提出了適應(yīng)我國司法實踐的婚生子女推定與否認(rèn)制度構(gòu)建建議。

關(guān)鍵詞：婚生子女 推定與否認(rèn) 制度 構(gòu)建

一、婚生子女的推定制度

婚生子女的推定是指對子女婚生地位的法律認(rèn)定，即按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，將子女推定為婚生子女的法律活動。

（一）域外立法例

近年以來，隨著各國立法的不斷完善，在婚生子女推定與否認(rèn)方面也不斷趨于細(xì)化，而且不同的推定標(biāo)準(zhǔn)會確立不同的否認(rèn)制度，但是婚生子女推定標(biāo)準(zhǔn)也會因國而異，大致分為三種：

受胎論，指如果受胎是妻子在婚姻關(guān)系期間完成的，那么所生的孩子就推定為婚生子女。醫(yī)學(xué)界普遍認(rèn)為，懷孕期間為 6個月到 10個月。該說法主要是大陸法系國家中的法國和日本等國家采用。

出生論，即不考慮妻子受胎的時間，而只看重孩子出生的時間，也就是說只要該子女是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間出生的，該子女就被認(rèn)定為婚生子女，而不考慮其他的因素。以這一標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)則的國家主要有德國和一些英美法系國家。

混合論，即以上兩種情況都可以推定子女為婚生子女，，這種混合論就是把一個作為基礎(chǔ)，另一個作為補充，這種方法對父母和子女的保護(hù)更為合理。所以，隨著社會的進(jìn)步，當(dāng)今世界很多國家都采用這種標(biāo)準(zhǔn)，目的就是更好的保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

（二）我國婚生子女推定制度的構(gòu)建

針對婚生子女的推定標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)對我國司法實踐的分析，我國在事實上采用了“出生論”這種推定標(biāo)準(zhǔn)，出生論便于計算、貼合常理，但是前文也提到，實踐中有“出生論”所不能涵蓋到的情況，因此在構(gòu)建婚生子女的推定制度時，應(yīng)該選擇“混合論”這一標(biāo)準(zhǔn)，從一開始構(gòu)建就使用完善、系統(tǒng)的標(biāo)準(zhǔn)，為之后的司法實踐提供理論、法律依據(jù)。

但是，由于根據(jù)推定規(guī)則得出的結(jié)論不具有必然性，所以推定結(jié)論允許當(dāng)事人通過提出相反的證據(jù)予以推翻。即使強(qiáng)力推定，也不具有一錘定音的功效，當(dāng)事人也可以利用一定的方法或證據(jù)予以反駁。因此引申出我們要談到的下一個問題，婚生子女的否認(rèn)問題。

二、婚生子女的否認(rèn)制度

1.域外立法

簡單地說，婚生子女的否定，就是父母或子女行使否認(rèn)權(quán)否認(rèn)其與子女之間或子女與父母之間的親子關(guān)系。但是這個否認(rèn)權(quán)的形式并不能隨隨便便想提起就提起，一般來說，主要有以下幾個主要的方面：

2.否認(rèn)理由

第一個理由是夫妻在妻受胎期間空間上無同居事實，即指夫妻因為空間的距離而不可能有夫妻生活，比如，在妻子受胎期間，丈夫因外出而與妻子兩地生活，或者丈夫生病住院、服兵役等等，這種屬于丈夫與妻子完全沒有同居的事實，即空間上無同居的事實。

第二個理由是妻在妻受胎期間夫無生育能力，指丈夫自身生理缺陷而不可能發(fā)生性行為，再或者丈夫本身無生育能力等等類似的原因

3.否認(rèn)的適格主體

根據(jù)各國立法例，我們可以看到提起否認(rèn)的適格主體主要有以下三種分類：

第一種是丈夫享有否認(rèn)權(quán)，即只有妻子之夫才能否認(rèn)子女非自己的親生子女，如法國、日本等。

第二種是丈夫和子女，一些國家還把子女納入了行使否認(rèn)權(quán)范圍之內(nèi)，這無疑是更有利于保護(hù)子女的權(quán)益。

第三種是夫妻和子女，除了以上兩種范圍外，還有一種也是各國普遍采用的范圍，即夫妻和子女都享有否認(rèn)權(quán)，如德國和意大利。

4.否認(rèn)權(quán)的消滅

根據(jù)各國立法例看，否認(rèn)權(quán)消滅的原因大致可以分為訴訟時效期間屆滿、子女死亡、丈夫同意子女為婚生子女等幾種。子女的死亡和丈夫同意子女為婚生子女的時間都是很好確定的，所以在這也就不加贅述，這里主要探討的一個問題就是婚生子女否認(rèn)訴訟的時效性問題。

訴訟時效期間的計算會因國與國的不同而有所差異。在德國，父母要想行使否認(rèn)權(quán)，必須在一年內(nèi)行使，而子女必須在成年后的兩年內(nèi)行使。在法國，這一時間就被限制在 6個月。而日本的法律規(guī)定的時效期間為 1年，即自知道子女出生時 1年內(nèi)提出。下面我們隊否認(rèn)權(quán)消滅的時效做一個簡單的介紹：

（二）我國婚生子女否認(rèn)制度的構(gòu)建

婚生子女的父親身份只是一種法律上的推定，但在現(xiàn)代社會的婚姻關(guān)系中，婚外性行為在任何國家或地區(qū)都不可能因法律或道德的否定而完全杜絕。因此，按照婚生子女推定規(guī)則推定出來的婚生子女有可能不是丈夫的子女。為了維護(hù)婚生父母子女關(guān)系的血緣真實性，使法律推定與事實盡可能相一致，以保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益，讓應(yīng)盡義務(wù)的真正生父不致逃脫法律責(zé)任，實現(xiàn)法律的公正，在設(shè)立婚生子女的推定的同時，應(yīng)允許提出對婚生子女的否認(rèn)。那么在構(gòu)建婚生子女否認(rèn)制度之時，我認(rèn)為：

（1）明確否認(rèn)之訴提起的理由，以列舉的方式將理由限定為“夫妻在其受胎期間空間上無同居事實”與“夫妻在妻受胎期間夫無生育能力”，同時要明確上述兩條的證明標(biāo)準(zhǔn)；

（2）否認(rèn)的適格主體應(yīng)當(dāng)采取“夫妻和子女”的立法模式，將主體擴(kuò)大到子女，把這種權(quán)利也賦予子女，更好的保護(hù)子女的利益；

（3）以“兩年”為否認(rèn)權(quán)除斥期間，兩年自當(dāng)事主體自知道或應(yīng)當(dāng)知道該否認(rèn)事由之日起開始計算。牽涉婚姻家庭的事情一般較為復(fù)雜，較短的時間不利于對當(dāng)事人訴權(quán)的保護(hù)，因此兩年較為合理。

三、結(jié)語

親子關(guān)系作為家庭關(guān)系的重要組成部分，是家庭穩(wěn)定、社會和諧的重要內(nèi)容，因此與親子關(guān)系相關(guān)的訴訟體系應(yīng)當(dāng)系統(tǒng)和完善。婚生子女推定與否認(rèn)制度的構(gòu)建有著較大的現(xiàn)實意義，能夠在有效解決眾多訴訟難點的同時提高司法效率、節(jié)約司法成本。因此我國應(yīng)當(dāng)本著“子女利益最大化”的原則，開始婚生子女推定與否認(rèn)制度的構(gòu)建。

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