胡敏+蔡天嘯
【摘要】時至今日,互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展已具備一定規(guī)模,各項創(chuàng)新形式不斷,相應(yīng)也并存法律規(guī)制等風(fēng)險。對此,實務(wù)界、學(xué)界進行了探討。借鑒美國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法律規(guī)則和監(jiān)管模式體制,結(jié)合我國現(xiàn)實情況,思考我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管,推動我國互聯(lián)網(wǎng)金融穩(wěn)步、健康發(fā)展。
【關(guān)鍵詞】互聯(lián)網(wǎng)金融 監(jiān)管 美國經(jīng)驗 啟示
一、問題提出
(一)何為互聯(lián)網(wǎng)金融
互聯(lián)網(wǎng)金融,是指借助于互聯(lián)網(wǎng)進行金融活動,可能導(dǎo)致出現(xiàn)既不同于商業(yè)銀行間接融資、也不同于資本市場直接融資的第三種金融融資模式,被稱為“互聯(lián)網(wǎng)直接融資市場”或“互聯(lián)網(wǎng)金融模式”。[1]互聯(lián)網(wǎng)金融作為近年來新生事物,已廣泛傳播。其中,最典型的互聯(lián)網(wǎng)金融模式為移動支付(如支付寶),利用社交網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)生的模式(如微信支付)以及利用搜索優(yōu)勢而建立的錢包。
(二)互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的必要性
互聯(lián)網(wǎng)金融熱潮是伴隨著互聯(lián)網(wǎng)浪潮而產(chǎn)生、發(fā)展的。互聯(lián)網(wǎng)是現(xiàn)代信息技術(shù),甚至作為高科技產(chǎn)業(yè)的核心。其在與金融相結(jié)合時,由于其自身帶有的特性,影響到互聯(lián)網(wǎng)金融的特性。而簡單來說,金融的核心是貨幣資金在其占有者與需求者之間的配置過程。[2]兩者的結(jié)合雖形式上有著“互聯(lián)網(wǎng)的外衣”,但究其本質(zhì)仍為金融。
根據(jù)《中國支付清算行業(yè)運行報告(2016)》發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示,2015年我國互聯(lián)網(wǎng)支付行業(yè)整體保持安全、平穩(wěn)、高效運行,交易規(guī)模穩(wěn)步提升。全年共處理互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)三百多億筆,金額二十多億元,比2014年增長了55.13%和41.88%??梢姡覈ヂ?lián)網(wǎng)金融發(fā)展迅速,資金量龐大。在每年龐大交易和高速增長的現(xiàn)實下,我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的穩(wěn)步發(fā)展有助于保障互聯(lián)網(wǎng)金融的健康、有序發(fā)展。
二、國外監(jiān)管經(jīng)驗
相比我國,國外互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展已有多年歷史,我國在探索本國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的同時,可借鑒他國監(jiān)管經(jīng)驗。
第一,是美國監(jiān)管法律規(guī)則。美國對互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管以其現(xiàn)有法律為基礎(chǔ),并無針對互聯(lián)網(wǎng)金融專門的監(jiān)管法律。對非金融機構(gòu)支付業(yè)務(wù),美國將其視為傳統(tǒng)貨幣服務(wù)的延伸,實行聯(lián)邦和州政府雙重立法監(jiān)管機制。[3]美國將現(xiàn)有的法律規(guī)則延伸到互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管層面,通過增補法律規(guī)則的方式以適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展。次貸危機后,美國推出了《多德-弗蘭克法案》,其將金融消費者保護的問題納入其中,對金融機構(gòu)的監(jiān)管可謂是空前絕后。這同樣影響到了互聯(lián)網(wǎng)金融公司的運作。在千禧年,美國于州的層面推出了《統(tǒng)一貨幣服務(wù)法》,該法已在境內(nèi)取得了良好的實效,絕大多數(shù)州都采用了該部法律。不僅如此,該法律也是美國規(guī)制P2P等互聯(lián)網(wǎng)金融公司,尤其是借貸公司的利器。
第二,是美國監(jiān)管模式。眾所周知,美國采用雙層多頭監(jiān)管模式,既不同于我國“一行三會”這種復(fù)合監(jiān)管模式,也不同于英國的雙頭監(jiān)管,即將金融的統(tǒng)一監(jiān)管分為宏觀金融監(jiān)管與金融行為監(jiān)管。美國現(xiàn)金融監(jiān)管體系是由諸多監(jiān)管巨頭組成,這些權(quán)力部門包括了美聯(lián)儲、財政部貨幣監(jiān)理署、聯(lián)邦存款保險公司,甚至美國國會。因此,從監(jiān)管架構(gòu)上而言,美國可被稱之為世界上最復(fù)雜金融監(jiān)管體系國家。但是,從美國對待互聯(lián)網(wǎng)金融的做法可見美國作風(fēng)。因為美國并未專門立法來對待這樣一種看似顛覆性的新生事物,而是將其納入到既有的法律體系當(dāng)中進行監(jiān)管,如P2P網(wǎng)貸行業(yè)的執(zhí)法責(zé)任落在美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會。其雖不是監(jiān)管部門,但可對不在其權(quán)利豁免范圍內(nèi)并參與到第三方債務(wù)催收的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的執(zhí)法責(zé)任。[4]又如在對第三方支付監(jiān)管方面,美國對第三方支付實行的是功能性監(jiān)管,將監(jiān)管重心放在交易過程而非從事第三方支付的機構(gòu)。[5]此外,最重要的一點是美國沒有對新興行業(yè)采取過于嚴(yán)厲的監(jiān)管,而是只要求其遵守舊有法律,如《美國統(tǒng)一貨幣服務(wù)法》對注冊資本金沒有嚴(yán)格的要求,僅規(guī)定其維持2.5萬美元的資本凈值,從而鼓勵該金融創(chuàng)新形式繼續(xù)發(fā)展。
三、對我國的啟示
無論是我國對外開放的繼續(xù)深入,還是互聯(lián)網(wǎng)金融未來可預(yù)期的蓬勃發(fā)展,我國作為世界第二大經(jīng)濟體,都必須對互聯(lián)網(wǎng)金融有自己的態(tài)度。若沒有官方正式的承認、支持、鼓勵和引導(dǎo),互聯(lián)網(wǎng)金融難以為我國現(xiàn)代化建設(shè)作出應(yīng)有的貢獻,而其作為一種新興事物又進入人們視野。因此,可采用的方式是借鑒國外經(jīng)驗并結(jié)合我國實際情況加以改造,應(yīng)用于我國的現(xiàn)實發(fā)展。對比我國與美國互聯(lián)網(wǎng)金融法律規(guī)制,不難得出若干啟示。
第一,為因地制宜,較好地規(guī)范和促進互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展,互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管應(yīng)“接地氣”,不宜采取類似對傳統(tǒng)金融機構(gòu)的集中式統(tǒng)一監(jiān)管模式,監(jiān)管權(quán)限應(yīng)逐步下放到地方政府。采取中央與地方相結(jié)合方式,在“一行三會”統(tǒng)一的監(jiān)管要求下,地方金融辦有差異性地因地制宜。
第二,向美國學(xué)習(xí),以原則導(dǎo)向監(jiān)管為宗旨,而不是規(guī)則導(dǎo)向為主。我國目前的法律都采取了規(guī)則導(dǎo)向的模式,法條十分清晰,規(guī)則明顯,但是缺少了應(yīng)有的靈活度,難以應(yīng)對像互聯(lián)網(wǎng)金融新興的行業(yè)領(lǐng)域交叉的復(fù)雜事物。原則導(dǎo)向的監(jiān)管模式為金融改革和創(chuàng)新,以及與其他行業(yè)融合帶來的問題提供了很好的解決方案。因此,有必要繼續(xù)修改、完善部分法律條款。目前,我國法律較為固化,這種現(xiàn)實困境也決定了我國難以實現(xiàn)如美國一般的原則導(dǎo)向監(jiān)管。
第三,完善信息披露制度,保護金融投資者。如在《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《指導(dǎo)意見》)中,P2P平臺被定性為信息中介,主要為借貸雙方直接借貸提供信息服務(wù)。信息中介意味著其不能為借款人提供擔(dān)保責(zé)任,不承擔(dān)信用流動風(fēng)險等。因此,面對潛在的投資風(fēng)險,有必要要求其充分披露信息,揭示風(fēng)險,保障金融投資者利益。又如,2016年7月中國人民銀行出臺《非銀行支付機構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)管理辦法》作為《指導(dǎo)意見》的配套制度,進一步規(guī)范非銀行支付機構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)。其中,就存在強調(diào)“支付機構(gòu)應(yīng)當(dāng)確保交信息的真實性、完整性、可追溯性以及在支付全流程中的一致性,不得篡改或者隱匿交易信息”。在互聯(lián)網(wǎng)金融中,信息重要性不言而喻。當(dāng)然,信息披露的要求相比證券市場的信息披露標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)適當(dāng)降低,否則將大幅度提高互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展成本。對此,學(xué)者李有星提出“互聯(lián)網(wǎng)融資的信息披露機制應(yīng)確切稱為簡易信息披露機制”。
四、結(jié)論
有人稱“二十一世紀(jì)作為互聯(lián)網(wǎng)時代”。確實,互聯(lián)網(wǎng)在我們的生活中扮演著舉足輕重的作用。當(dāng)前,隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”概念的廣泛傳播,各類事物與互聯(lián)網(wǎng)的融合而產(chǎn)生的新事物屢見不鮮?;ヂ?lián)網(wǎng)金融為中小企業(yè)提供了新的投融資渠道,便于滿足普惠金融的要求。即便,目前我國還未形成對互聯(lián)網(wǎng)金融完善的規(guī)制,我們也不能將其扼殺于襁褓之中,而是要大步向前,擁抱未來。
參考文獻
[1]謝平,鄒傳偉.《互聯(lián)網(wǎng)金融模式研究》.載《金融研究》2012年第12期.
[2]趙淵,羅培新.《論互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管》.載《法學(xué)評論》2014年第6期(總第188期).
[3]魯政委.《互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管:美國的經(jīng)驗與中國的鏡鑒》.資料來源:鳳凰財經(jīng)網(wǎng),http://finance.ifeng.com/a/20140505/12263885_0,shtml.訪問時間2017年3月4日.
[4]胡劍波,丁子格.《互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的國際經(jīng)驗及啟示》.載《經(jīng)濟縱橫》2014年第8期.
[5]李有星.《互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的探析》.載《浙江大學(xué)學(xué)報》2014年7月(第44卷第4期).
作者簡介:胡敏(1993-),華東政法大學(xué),國際金融法律學(xué)院,法學(xué)碩士,在讀研究生;蔡天嘯(1993-),華東政法大學(xué),國際金融法律學(xué)院,法學(xué)碩士,在讀研究生。