大學(xué)生兼職之勞動法保障研究

劉雨琪

摘 要 隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展以及國內(nèi)大學(xué)教育與國際的接軌，中國在校大學(xué)生兼職的比率越來越高。然而由于大學(xué)生自我保護(hù)意識差、社會經(jīng)驗(yàn)不足以及用人單位責(zé)任意識缺失，大學(xué)生兼職過程中侵權(quán)事件屢見不鮮。兼職大學(xué)生與用人單位究竟構(gòu)成何種關(guān)系，大學(xué)生的權(quán)益到底又該由何種法律調(diào)整，理論界對此一直眾說紛紜。本文將圍繞此對大學(xué)生兼職是否受勞動法調(diào)整做具體探究，以期為兼職大學(xué)生的權(quán)益保障做出一份貢獻(xiàn)。

關(guān)鍵詞 大學(xué)生 兼職 勞動法 權(quán)益保障 勞動關(guān)系

作者簡介：劉雨琪，西南財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院本科生，研究方向：法學(xué)。

中圖分類號：D922.5 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.256

隨著越來越多有關(guān)大學(xué)生兼職侵權(quán)的新聞曝光，教育界和法學(xué)界開始對兼職大學(xué)生這個群體予以關(guān)注。兼職大學(xué)生一方面由于自我保護(hù)意識差，法律基礎(chǔ)薄弱以及社會經(jīng)驗(yàn)不足，在與用人單位的博弈中往往處于弱勢地位；另一方面大學(xué)生具有完全民事行為能力，在校外合法兼職學(xué)校一般不能進(jìn)行管理干涉，故兼職大學(xué)生也無法得到學(xué)校的保護(hù)；而最主要的原因則是目前沒有明確的法律法規(guī)對大學(xué)生兼職加以規(guī)范，大學(xué)生兼職是否受勞動法保護(hù)在理論界也是爭論不休。由于目前自然人、家庭雇主本身不受《勞動法》保障，故本文討論的大學(xué)生兼職雇主僅限于企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織等勞動法承認(rèn)的用人單位主體。

一、大學(xué)生兼職概述

（一）大學(xué)生兼職的概念厘定

大學(xué)生通常指正在接受大學(xué)高等教育的專業(yè)人才群體，包括專科生、本科生和研究生，不含沒有學(xué)籍的自考生。兼職則是指在不脫離本職工作的情況下，利用業(yè)余時間從事其他工作職業(yè)。大學(xué)生兼職是指大學(xué)生利用課余時間付出勞動并獲得報酬的行為。

（二）大學(xué)生兼職與相關(guān)行為分辨

在這里要特別區(qū)分大學(xué)生兼職與勤工助學(xué)和實(shí)習(xí)的區(qū)別：

勤工助學(xué)，根據(jù)《高等學(xué)校勤工助學(xué)管理辦法》第四條，是指學(xué)生在學(xué)校的組織下利用課余時間，通過勞動取得合法報酬，用于改善學(xué)習(xí)和生活條件的社會實(shí)踐活動。學(xué)校設(shè)有專門的學(xué)生勤工助學(xué)管理服務(wù)組織負(fù)責(zé)在校學(xué)生日常的勤工助學(xué)工作，《高等學(xué)校勤工助學(xué)管理辦法》對大學(xué)生勤工助學(xué)的崗位、薪酬等做出了明確規(guī)定，以保障大學(xué)生勤工助學(xué)的合法權(quán)益。大學(xué)生兼職則不受該辦法保障，大學(xué)生兼職與勤工助學(xué)的主要區(qū)別在于勤工助學(xué)的崗位主要由學(xué)校安排，且大多是在校內(nèi)，勤工助學(xué)的學(xué)生由學(xué)校管理負(fù)責(zé)。而大學(xué)生兼職主要是在校外進(jìn)行各種兼職勞動，且主要通過各種兼職平臺、海報廣告獲取兼職信息，不受學(xué)校管理和調(diào)整。

實(shí)習(xí)，是指學(xué)生在畢業(yè)之前到實(shí)習(xí)現(xiàn)場參與一定實(shí)際工作，通過綜合運(yùn)用全部專業(yè)知識及有關(guān)基礎(chǔ)知識解決專業(yè)技術(shù)問題，獲取獨(dú)立工作能力。它往往是與畢業(yè)設(shè)計（或畢業(yè)論文）相聯(lián)系的一個準(zhǔn)備性教學(xué)環(huán)節(jié)。大學(xué)生兼職和實(shí)習(xí)的區(qū)別主要在于，兼職是以獲取一定的報酬為目的，而實(shí)習(xí)則主要是為了提升自己的實(shí)踐技能，同時很多時候是作為大學(xué)教學(xué)的一個必要環(huán)節(jié)。用人單位必須付給兼職大學(xué)生以相應(yīng)的報酬，而不必然支付報酬給實(shí)習(xí)生，大多數(shù)用人單位給予實(shí)習(xí)生一定實(shí)習(xí)補(bǔ)貼，而有些單位甚至還要收取實(shí)習(xí)培訓(xùn)費(fèi)用。

二、大學(xué)生兼職現(xiàn)狀

（一）大學(xué)生兼職的原因

隨著時代與社會的發(fā)展和進(jìn)步，大學(xué)生進(jìn)行兼職不再只是為了減輕家庭負(fù)擔(dān)，兼職原因多種多樣：或出于就業(yè)壓力所迫，想提前進(jìn)入社會鍛煉增加經(jīng)驗(yàn)；或出于獵奇的心態(tài)，想開闊眼界；或出于增加自己實(shí)踐能力的目的……也正因這些多種多樣的原因，大學(xué)生兼職成為一種校園時尚，越來越多的大學(xué)生投入到兼職工作中。而大學(xué)生兼職的種類更是繁多，從傳統(tǒng)的家教、產(chǎn)品推銷到如今送外賣、做電商平臺客服、為網(wǎng)店做模特等，大學(xué)生兼職種類隨著社會物質(zhì)生產(chǎn)生活的發(fā)展也越來越豐富。

（二）大學(xué)生兼職侵權(quán)現(xiàn)象

然而各種侵權(quán)問題伴隨著大學(xué)生兼職的繁榮隨之而來，近年來通過各種新聞報道和調(diào)查，我們發(fā)現(xiàn)大學(xué)生兼職過程中的侵權(quán)問題主要有以下幾類：超時工作，拖欠工資，無故克扣工資，扣押證件，收取押金，工作環(huán)境不符合安全標(biāo)準(zhǔn)等。據(jù)調(diào)查大多數(shù)參與兼職的學(xué)生都曾遭遇過侵權(quán)，而這些學(xué)生中很大一部分都會選擇沉默，而即使選擇維權(quán)的學(xué)生也多因不知道到底找什么部門，通過何種途徑維護(hù)自身利益而最終敗北。找學(xué)校，公安局，工商管理部門，勞動仲裁部門還是法院？由于目前我國法律對大學(xué)生兼職這塊規(guī)范不明，導(dǎo)致大學(xué)生維權(quán)之路異常艱辛。

三、大學(xué)生兼職之勞動法保護(hù)

（一）大學(xué)生兼職不受勞動法保護(hù)

目前國內(nèi)主流觀點(diǎn)仍認(rèn)為大學(xué)生兼職不受《勞動法》保障，主要基于以下原因：

1. 原勞動保障部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第12條的規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。”據(jù)此國內(nèi)學(xué)界和實(shí)務(wù)界認(rèn)為兼職大學(xué)生與用人單位未建立勞動關(guān)系，不受《勞動法》保障。

2. 大學(xué)生的主要任務(wù)是學(xué)習(xí)，日常學(xué)習(xí)生活受到學(xué)校的管理，人身自由受到限制，不滿足勞動法所規(guī)定的勞動者的主體條件。

3. 大學(xué)生兼職時間一般較短，不具有規(guī)律性、連續(xù)性的特點(diǎn)，與用人單位屬于勞務(wù)關(guān)系。

基于以上原因，實(shí)務(wù)中一般把兼職大學(xué)生與用人單位的關(guān)系視作勞務(wù)關(guān)系或雇傭關(guān)系，以《民法通則》、《合同法》、《侵權(quán)責(zé)任法》等進(jìn)行規(guī)范。

（二）大學(xué)生兼職受勞動法保護(hù)

根據(jù)我國現(xiàn)有法律規(guī)定，大學(xué)生兼職是否必然不能與用人單位建立勞動關(guān)系，是否必然不受《勞動法》保障呢？相反，筆者認(rèn)為根據(jù)我國現(xiàn)有法律規(guī)定，兼職大學(xué)生當(dāng)然能夠成為勞動法保障的主體，主要基于以下原因：

1. 目前許多學(xué)者認(rèn)定大學(xué)生兼職不受勞動法保障主要是基于《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第12條的規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同?！比欢摋l限制的是學(xué)生業(yè)余“勤工助學(xué)”，而不是“大學(xué)生兼職”。在前文我們已經(jīng)詳細(xì)論述過兩者的區(qū)別了，在此不再贅述，故筆者認(rèn)為依據(jù)此條規(guī)定否定兼職大學(xué)生的勞動者主體是不當(dāng)?shù)摹?

2. 目前實(shí)踐中一般把兼職大學(xué)生與用人單位的關(guān)系看做是雇傭關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系，并適用民法保護(hù)。然而民法強(qiáng)調(diào)“意思自治”，對于兼職大學(xué)生與用人單位簽訂的“不平等條約”往往無能為力，而更多時候大學(xué)生與用人單位甚至連具體的書面協(xié)議都沒有，民法更是無從考證和調(diào)整。再者民法調(diào)整的是平等主體之間的民事法律關(guān)系，而用人單位相較于兼職大學(xué)生明顯處于優(yōu)勢地位，用民法來調(diào)整兩者之間的法律關(guān)系顯然是不科學(xué)的。

3. 勞動法律關(guān)系中的勞動者，是指根據(jù)勞動法律和勞動合同的規(guī)定，在用人單位從事體力或腦力活動，并獲取勞動報酬的自然人。根據(jù)我國《勞動法》的規(guī)定，勞動合同訂立的主體一般需要滿足兩個條件。一是年齡條件，勞動者需年滿16周歲；二是勞動者具有勞動能力，如若為特殊行業(yè)還需能夠滿足所從事行業(yè)的特殊需求。按照《義務(wù)教育法》年滿6周歲的兒童才能開始讀小學(xué)的規(guī)定，一般大學(xué)一年級的學(xué)生都在18歲左右，故對于從事兼職的大學(xué)生來說，第一個年齡條件一般都是符合的。而對于具有勞動能力的條件，一般大學(xué)生都掌握一定的勞動技能，而且既然用人單位肯雇傭大學(xué)生進(jìn)行兼職勞動，反過來也映證了大學(xué)生具有勞動能力這一條件。

4. 對于人身自由的問題，我們不能認(rèn)為大學(xué)生受學(xué)校統(tǒng)一管理就沒有人身自由。學(xué)校主要負(fù)責(zé)大學(xué)生的日常學(xué)習(xí)等方面的管理工作，大學(xué)生課外兼職屬于大學(xué)生行使完全民事能力的行為，學(xué)校是不能無故干涉的。而且現(xiàn)在大學(xué)生的課余可支配時間越來越多，特別是在周末和寒暑假時，對于從事兼職工作的所需的人身自由，大學(xué)生是完全可以具備的。

四、結(jié)論

大學(xué)生“兼職”與“勤工助學(xué)”是兩個不同的概念，《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第12條并不能阻撓兼職大學(xué)生成為勞動法保護(hù)的主體。兼職大學(xué)生只要年滿16周歲并具有勞動能力，就有可能成為勞動關(guān)系的主體。但滿足這兩個條件并不必然意味著大學(xué)生與用人單位就建立了勞動關(guān)系，我們還需綜合工作時間、支付報酬形式等多方面進(jìn)行考量，來判斷大學(xué)生是否與用人單位建立了事實(shí)的勞動關(guān)系。

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