李緩緩

摘要：一直以來(lái)，上市公司通過(guò)關(guān)聯(lián)交易向大股東利益輸送成為資本市場(chǎng)上一個(gè)普遍又亟待解決的問(wèn)題，成為公司治理研究的重要問(wèn)題。本文首先闡述了利益輸送的概念；其次，闡述了利益輸送的方式；再次，對(duì)利益輸送原因進(jìn)行分析；最后，提出優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)、設(shè)立中小股東維權(quán)機(jī)制、加強(qiáng)監(jiān)管力度三個(gè)對(duì)策。希望通過(guò)本文對(duì)維護(hù)中小股東的利益和資本市場(chǎng)的正常秩序有一定的幫助。

關(guān)鍵詞：利益輸送；關(guān)聯(lián)交易；上市公司；大股東

利益輸送最先是由Johnson，Loped Shames等人于2000年提出，是指企業(yè)控制者從企業(yè)轉(zhuǎn)移資產(chǎn)到自己手中的各種合法和非法行為，這種行為通常侵犯中小股東的利益。利益輸送主要有關(guān)聯(lián)交易、現(xiàn)金股利等方式，其中，通過(guò)現(xiàn)金股利進(jìn)行利益輸送主要是因?yàn)槲覈?guó)上市公司大股東主要持有非流通股，而非流通股在2005年以前不能流通，大股東常常選擇超額派現(xiàn)的方式獲取利益。但是，自2005年股權(quán)分置改革以來(lái)，非流通股逐漸可以上市交易，通過(guò)現(xiàn)金股利進(jìn)行利益輸送對(duì)于大股東的吸引力逐漸降低。所以，本文主要討論的是上市公司在公司的一些關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)上，通過(guò)不合理的手段，將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到大股東手中的利益輸送行為。

一、利益輸送的方式

（一）應(yīng)收賬款占用

在我國(guó)市場(chǎng)上，普遍存在著大股東長(zhǎng)期占用應(yīng)收賬款的的現(xiàn)象，在銷售、提供勞務(wù)等生產(chǎn)環(huán)節(jié)，通過(guò)關(guān)聯(lián)交易對(duì)上市公司的應(yīng)收賬款進(jìn)行無(wú)償占用，使得大股東將公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到自己的手中，存在利益輸送的嫌疑。

（二）資產(chǎn)購(gòu)銷

由于關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易時(shí)，市場(chǎng)供求關(guān)系并不能影響轉(zhuǎn)移價(jià)格，轉(zhuǎn)移價(jià)格并不一定是市價(jià)，轉(zhuǎn)移價(jià)格的確定主要是根據(jù)公司或部門的內(nèi)部?jī)r(jià)格。這就使得轉(zhuǎn)移價(jià)格存在很大的不確定性，關(guān)聯(lián)方可以根據(jù)自己的意愿簽訂不公允的交易價(jià)格，轉(zhuǎn)移上市公司資產(chǎn)。

（三）定向增發(fā)

定向增發(fā)是我國(guó)資本市場(chǎng)上常見的股權(quán)再融資方式，其再融資的對(duì)象通常為上市公司大股東和機(jī)構(gòu)投資者。公司進(jìn)行定向增發(fā)的主要目的是為了進(jìn)行資產(chǎn)收購(gòu)、資源整合等。以便進(jìn)一步加強(qiáng)大股東的控制權(quán)。由于定向增發(fā)的門檻較低，相關(guān)的審核程序比較簡(jiǎn)單，這就為上市公司通過(guò)定向增發(fā)向大股東進(jìn)行利益輸送提供可能。

二、利益輸送的原因分析

（一）股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理

股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理不一定會(huì)導(dǎo)致利益輸送，但股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理卻能給上市公司向大股東進(jìn)行利益輸送提供便利。由于我國(guó)上市公司大都是由國(guó)有企業(yè)改制而成，大股東在上市公司中一般具有絕對(duì)控股地位，這就是通常所說(shuō)的“一股獨(dú)大”，中小股東所占股份較少，且較為分散。這就使得大股東擁有絕對(duì)發(fā)言權(quán)，而中小股東基本沒有發(fā)言權(quán)，無(wú)法有效的維護(hù)自身利益。

（二）利益輸送成本較低

由于上市公司向大股東利益輸送沒有交易費(fèi)用等相關(guān)費(fèi)用，而且較為方便快捷。例如通過(guò)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送時(shí)，只需要在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中制定不公平的價(jià)格進(jìn)行交易或無(wú)償占用公司資金就能達(dá)到利益輸送的目的，在此過(guò)程中，幾乎不存在風(fēng)險(xiǎn)而且沒有發(fā)生任何費(fèi)用就能將資金轉(zhuǎn)移到大股東手中。又因?yàn)楣景l(fā)言權(quán)基本掌握在大股東手中，所以大股東很喜歡通過(guò)利益輸送的方式轉(zhuǎn)移上市公司資產(chǎn)。

（三）外部監(jiān)管不到位

我國(guó)監(jiān)管部門的職責(zé)主要有監(jiān)督證券市場(chǎng)和國(guó)有資產(chǎn)保值，而我國(guó)上市公司很多是由國(guó)有企業(yè)改制而成，所以監(jiān)管部門在碰到上市公司不合理的關(guān)聯(lián)交易行為時(shí)，并沒有及時(shí)阻止，而是采取放縱的態(tài)度，對(duì)上市公司通過(guò)不公平的關(guān)聯(lián)交易向大股東進(jìn)行利益輸送的現(xiàn)象視而不見。而這種利益輸送行為由于不受約束，且成本較低，使得上市公司更大膽的向大股東進(jìn)行利益輸送。這就形成一個(gè)惡性循環(huán)，使得利益輸送行為非但沒能得到有效的遏制，反而越來(lái)越嚴(yán)重。

（四）內(nèi)部監(jiān)管不到位

1.上市公司監(jiān)事會(huì)監(jiān)管不到位

我國(guó)上市公司監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督效果不明顯，這主要是因?yàn)楸O(jiān)事會(huì)主要是由股東代表和職工代表組成，而我國(guó)上市公司的股權(quán)相對(duì)集中，監(jiān)事會(huì)中的股東代表大都來(lái)源控股股東，這就使得監(jiān)事會(huì)的行動(dòng)受控股股東的影響，并不能獨(dú)立的監(jiān)督各部門的行動(dòng)。

2.獨(dú)立董事不獨(dú)立

雖然上市公司一般設(shè)有獨(dú)立董事，但獨(dú)立董事通常并不獨(dú)立，因?yàn)楠?dú)立董事雖然從外界聘用，不在公司內(nèi)部任職。但是，獨(dú)立董事是由大股東聘用，他們的行為會(huì)受到大股東的一定約束，并不能獨(dú)立的發(fā)表自己的意見，不能實(shí)際履行自己的職責(zé)。

三、利益輸送的應(yīng)對(duì)措施

（一）優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)

減少利益輸送行為的關(guān)鍵是優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)。因?yàn)樵趪?guó)內(nèi)，股權(quán)過(guò)于集中是利益輸送行為過(guò)多最主要的原因。分散大股東的股權(quán)，使其他股東可以對(duì)大股東起到制衡作用，改變我國(guó)上市公司“一股獨(dú)大”的現(xiàn)狀，形成相對(duì)分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)，而不再是過(guò)于集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)。

（二）設(shè)立中小股東維權(quán)機(jī)制

要想保護(hù)中小股東的權(quán)益，減少大股東利益輸送行為，必須要有相關(guān)機(jī)制的約束。公司可以設(shè)立中小股東維權(quán)機(jī)制，建立中小股東維權(quán)委員會(huì)。委員會(huì)成員可以由中小股東代表和職工代表組成。中小股東對(duì)于一些大股東轉(zhuǎn)移上市公司資產(chǎn)、侵害自身利益的行為，可以向中小股東維權(quán)委員會(huì)反映，中小股東維權(quán)委員會(huì)如果認(rèn)為中小股東反映的情況屬實(shí)，可以對(duì)大股東采取相應(yīng)的處罰措施，使得上市公司向大股東進(jìn)行利益輸送的成本提高，減少利益輸送的行為。

（三）加強(qiáng)監(jiān)管力度

由于監(jiān)管部門有監(jiān)督證券市場(chǎng)和國(guó)有資產(chǎn)保值的雙重責(zé)任，在兩者面臨沖突時(shí)，不能有效的執(zhí)行監(jiān)管證券市場(chǎng)的職能，對(duì)某些上市公司向國(guó)有大股東的利益輸送行為采取放任的態(tài)度。那么對(duì)于監(jiān)管部門，首先要做的就是使其職權(quán)分離，不再有國(guó)有資產(chǎn)保值的職能，使其能夠認(rèn)真履行監(jiān)督證券市場(chǎng)的職能，不再放任上市公司向國(guó)有大股東的利益輸送行為，提高監(jiān)管部門的監(jiān)管效率。

在優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上提高獨(dú)立董事和監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立性，獨(dú)立董事不再受制于大股東，擁有相對(duì)自由的發(fā)言權(quán)，可以在股東的一些不利于公司發(fā)展或損害其他股東的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題上，發(fā)表自己的意見，牽制控股股東的行為，保護(hù)中小股東的權(quán)益，真正做一個(gè)獨(dú)立的獨(dú)立董事。監(jiān)事會(huì)也應(yīng)該充分發(fā)揮自己的職責(zé)，監(jiān)督上市公司各個(gè)環(huán)節(jié)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

四、小結(jié)

其實(shí)，要想減少利益輸送行為，保護(hù)中小股東權(quán)益，中小股東的態(tài)度還是很重要的，中小股東大都喜歡“搭便車”，默認(rèn)大股東的一些不公平的交易行為，等到最后損害自身利益時(shí)，才后悔自己的“搭便車”行為。所以，中小股東首先應(yīng)該更正自己的態(tài)度，所有中小股東集中起來(lái)，聘請(qǐng)專業(yè)人員對(duì)大股東的一些投資決策進(jìn)行評(píng)估，如果發(fā)現(xiàn)大股東的某些關(guān)聯(lián)交易行為不合理，會(huì)損害自身利益，就應(yīng)該及時(shí)制止。在目前中國(guó)市場(chǎng)上，要想優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)并不是一件三兩天就能完成的事情。但現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)逐漸成為人們了解信息的平臺(tái)，網(wǎng)絡(luò)傳播速度快，中小股東即使在股東大會(huì)上沒有發(fā)言權(quán)，也可以組成一個(gè)團(tuán)隊(duì)，在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)表自己的意見，利用網(wǎng)絡(luò)信息傳播快速?gòu)V泛的優(yōu)點(diǎn)，使信息快速傳播，利用大眾、輿論的影響力，抑制上市公司通過(guò)關(guān)聯(lián)交易向大股東利益輸送的行為。除此之外，上市公司股東大會(huì)新網(wǎng)投系統(tǒng)也于2015年1月26日正式啟用，并規(guī)定中小投資者的投票情況應(yīng)該單獨(dú)統(tǒng)計(jì)，并在股東大會(huì)決議公告中披露，這對(duì)于中小股東而言是十分有利的，因?yàn)檫@樣中小股東的意見就不會(huì)再被忽視。而且，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)投票還可以保證投票的公平性，不存在造假的行為。因此中小股東可以利用網(wǎng)投系統(tǒng)，獨(dú)立發(fā)表自己的意見，維護(hù)自身權(quán)益。這樣通過(guò)中央、監(jiān)管部門、大眾輿論和中小股東的共同努力，上市公司通過(guò)關(guān)聯(lián)交易向大股東利益輸送的行為一定能夠得到有效的緩解。

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（作者單位：南京財(cái)經(jīng)大學(xué)）