周子倫　戴興武　鐘蕾　楊雪

一、前言

“眾籌”這個詞的是在2006年8月由Michael Sullivan最早使用。是眾人籌資。其理念即“集眾人之智，籌眾人之力，圓眾人之夢”。在歐洲，眾籌濫觴于1 8世紀(jì)，作為種籌拮資金的方式，目的是為即將出版但是還沒有印制的作品籌拮資金。

眾籌借助互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布融資項目，目的在于試探市場、調(diào)研及宣傳效果，最終達成籌集資金的融資活動。從法律行為主體來分類，眾籌的行為主體包括項目發(fā)起人、投資人、眾籌平臺三方構(gòu)成。目前我國尚未有專門立法規(guī)范眾籌行為，但是實踐當(dāng)中也有些法規(guī)規(guī)范具體的眾籌行為作為行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

二、項目發(fā)起人權(quán)利義務(wù)

項目發(fā)起人是籌款人。在我國，籌資人在平臺上是以公司的身份出現(xiàn)，其義務(wù)是遵循我國《公司法》等法律規(guī)定以及現(xiàn)代公司的治理制度。眾籌平臺也會規(guī)定籌款人準(zhǔn)入的條件，如主要發(fā)起人必須在平臺上注冊，國籍、年齡、資質(zhì)和學(xué)歷符合平臺要求，一般還要與平臺簽訂服務(wù)合約，明確好雙方各自的權(quán)利義務(wù)，經(jīng)過眾籌平臺審核通過才能進行項目融資”。所以，般而言，眾籌發(fā)起人應(yīng)該具有相應(yīng)的權(quán)利能力。如果眾籌項目屬于物品回報型的眾籌，那么眾籌發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對回報物擁有物權(quán)。若以有權(quán)利瑕疵之回報物發(fā)起眾籌，則侵害了權(quán)利人的物權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對物品合法權(quán)利人負(fù)相應(yīng)的民事責(zé)任甚至承擔(dān)刑事責(zé)任。本著誠信原則，眾籌發(fā)起人有如實介紹項目真實性的義務(wù)，描述不清或虛假描述導(dǎo)致眾籌支持者誤解造成的相關(guān)損失，眾籌發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，承擔(dān)退賠責(zé)任。

我國《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》已經(jīng)2014年6月30日中國證券監(jiān)督管理委員會第51次主席辦公會議審議通過，其中第三條規(guī)定從事私募基金業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠實信用原則，維護投資者合法權(quán)益，不得損害國家利益和社會公共利益，規(guī)定融資者應(yīng)當(dāng)為中小微企業(yè)或其發(fā)起人，提供真實合法的信息，不得欺詐以及作出不恰當(dāng)承諾，只能在個眾籌平臺發(fā)布項目信息等。這就要求從事私募基金業(yè)務(wù)的主體所應(yīng)該遵守的規(guī)則。

在眾籌項目的發(fā)布這個環(huán)節(jié)，我國《證券法》第十條作出了相應(yīng)規(guī)定：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。擅自發(fā)行公司股票、企業(yè)債券罪的制定目標(biāo)便是維護當(dāng)時的金融系統(tǒng)穩(wěn)定。

三、眾籌平臺權(quán)利義務(wù)

眾籌平臺是平臺的措建者和運營方，充當(dāng)著交易的中介，收取籌資方支付的平臺運營費用，并且負(fù)有審核籌資者以及投資者是否適格以及投資項目合格與否的義務(wù)，同時為投融雙方提供技術(shù)咨詢服務(wù)、法律服務(wù)等。因此，眾籌平臺責(zé)任十分重大。眾籌平臺

般都會指定專門銀行來擔(dān)任托管人，履行資金托管職責(zé)，為投資人的資金進行第三方托符及分期支付，以免出現(xiàn)籌資人拿錢逃匿的行為，保障投資者的資金安全。平臺充當(dāng)?shù)氖侨谫Y人與投資人交易的中介，但平臺所承擔(dān)的義務(wù)不應(yīng)僅限于居間中介這法律關(guān)系主體的義務(wù)范圍，還要承擔(dān)作為眾籌活動重要參與者所特有的義務(wù)。

眾籌作為網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的新型運作形態(tài)，秉承了互聯(lián)網(wǎng)精神的公開原則，從項目的推出到各個步驟，都應(yīng)按照滿足投資人知情權(quán)的要求，滿足監(jiān)管的要求的方式及時公布信息。眾籌的生存根基即是相關(guān)信息的及時公開。融資方和投資方之間的法律關(guān)系則因為眾籌模式的不同而不同，在債權(quán)眾籌中融資方和投資方之間是借貸關(guān)系，商品眾籌中是商品預(yù)售，慈善眾籌則是贈與關(guān)系。首先，平臺對融資方雖然有定的審查義務(wù)。股權(quán)眾籌平臺起到中介機構(gòu)的作用，需要注意的是股權(quán)眾籌平臺不得為了平臺的利益而盲目促進投融資雙方達成協(xié)議，必須要尊重投融資雙方的實際利益，嚴(yán)格審核項目，同時嚴(yán)格保護投資人的利益。股權(quán)眾籌平臺方面需要促成中小企業(yè)融資，同時也要盡可能保護投資者利益。首先需要審核籌資人所提交的項目，審核的內(nèi)容為：項目材料是否齊全、項目商業(yè)模式是否可行。股權(quán)眾籌平臺有義務(wù)對投資者進行投資教育，即聲明、告知投資可能存在的風(fēng)險，確保投資者瀏覽證監(jiān)會所規(guī)定的投資標(biāo)準(zhǔn)，確保投資者明白投資風(fēng)險——可能損失全部的投資額，且投資者應(yīng)該承擔(dān)這樣的損失。

基于平臺對于投資者保護的重要性，美國的JOBS法案要求平臺必須履行如下義務(wù)：（1）必須向投資者充分揭示股權(quán)眾籌存在的風(fēng)險并進行投資者教育：按照證券交易委員會的適當(dāng)規(guī)則審核投資者信息；（2）確保投資者充分知悉投資潛在風(fēng)險，且有能力承擔(dān)因投資出現(xiàn)風(fēng)險而產(chǎn)生的損失；（3）采取設(shè)置問卷形式，有效確認(rèn)投資者了解初創(chuàng)企業(yè)、新型企業(yè)以及小型證券發(fā)行機構(gòu)的

一般風(fēng)險等級；了解已投資資金不能立刻提現(xiàn)的風(fēng)險等。

總而言之，眾籌服務(wù)網(wǎng)站的義務(wù)：1、風(fēng)險提示義務(wù)；2、審慎審核義務(wù)；3、違約當(dāng)事人信息披露義務(wù)眾籌發(fā)起人作為資金的接收至詐騙行為，眾籌服務(wù)網(wǎng)站有義務(wù)經(jīng)受侵害方的請求提供眾籌發(fā)方，資金的來源可能涉及全國甚至世界各地，一旦發(fā)生違約行為甚起人方的真實聯(lián)絡(luò)方式，協(xié)助權(quán)利受侵害方的權(quán)利救濟。

四、投資人權(quán)利義務(wù)

債權(quán)眾籌模式下投資者獲得的回報就是本金加上約定的利息，本質(zhì)上是按照投資份額獲得債權(quán)。投資人也要首先通過股權(quán)眾籌平臺的資格審核，在平臺完成相關(guān)的注冊活動，然后通過平臺瀏覽籌資人的融資項，并且對自己認(rèn)為有投資價值的創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項目進行小額投資，投資人般會采用在線支付的方式。

我國《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法》第十五條規(guī)定：投資者應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：向股權(quán)眾籌平臺提供真實、準(zhǔn)確和完整的身份信息、財產(chǎn)、收入證明等信息；保證投資資金來源合法；主動了解眾籌項目投資風(fēng)險，并確認(rèn)其具有相應(yīng)的風(fēng)險認(rèn)知和承受能力；自行承擔(dān)可能產(chǎn)生的投資損失；證券業(yè)協(xié)會規(guī)定和融資協(xié)議約定的其他職責(zé)。融資人和投資人之間是種特殊買賣合同關(guān)系，買賣的標(biāo)的就是股權(quán)。依我國《合同法》第1 30條的規(guī)定，買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)與買受人，買受人支付價款的合同。所有的社會大眾在股權(quán)眾籌融資中均具有小額投資的權(quán)利能力，但并不是說所有的社會公眾可以隨意投資，即投資者需要滿足定的民事行為能力，而這里的民事行為能力便是指投資者的資產(chǎn)能力、承擔(dān)投資風(fēng)險的能力。投資者有權(quán)利獲取投資的中小微企業(yè)或項目的基本信息、相關(guān)組織的組成人員的基本信息、項目的發(fā)展階段信息等。就義務(wù)而言，投資者首先需要向股權(quán)眾籌平臺提交真實的身份信息；需要提前了解該投資模式的投資風(fēng)險，獨立判斷是否具有承擔(dān)該投資風(fēng)險的經(jīng)濟能力與知識水平。如證券業(yè)協(xié)會最近發(fā)布的有關(guān)股權(quán)眾籌的辦法中規(guī)定了投資者的職責(zé)：提交全面、可靠的基本身份信息、財產(chǎn)信息；投資者需要確保其投資資金具有合法的來源；投資者需積極主動了解其感興趣的項目所具的風(fēng)險，并獨立判斷、確認(rèn)是否具有承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險的能力。我國《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十二條規(guī)定了投資者的資質(zhì)“私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個人：凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。前款所稱金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨權(quán)益等。《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》中提高了投資者條件，投資者為凈資產(chǎn)不低于1000萬元人民幣的單位，或金融資產(chǎn)不低于300萬元人民幣或最近三年年均收入不低于50萬元人民幣的個人。投資者除能提供相關(guān)財產(chǎn)、收入證明外，還應(yīng)當(dāng)能辨識、判斷和承擔(dān)相應(yīng)投資風(fēng)險。

五、總結(jié)

在市場經(jīng)濟語境下，眾籌作為一種新的融資方式正在市場主體的經(jīng)濟博弈中大放光芒，但是我國相關(guān)完備的法律法規(guī)規(guī)范還相當(dāng)滯后，不足以規(guī)范這新的融資行為，盡管如此，所有眾籌活動的主體都應(yīng)該遵守民法規(guī)則和國家政策。眾籌主體應(yīng)當(dāng)遵循誠實、守信、自愿、公平的原則，保護投資者合法權(quán)益，尊重融資者知識產(chǎn)權(quán)，不得損害國家利益和社會公共利益。我國應(yīng)該借鑒國外的經(jīng)驗，嚴(yán)格規(guī)范籌資平臺、投資人和項目發(fā)起人作為平等地位的市場主體要明確自己的權(quán)利義務(wù)，確保市場運作沿著法制軌道進行，為融資開辟新的渠道。