鄭硯璐，黃有霖

(1.福建中醫(yī)藥大學(xué) 海外教育學(xué)院，福建福州350122;2.福建中醫(yī)藥大學(xué)，福建福州350122)

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互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的法律規(guī)制

鄭硯璐1，黃有霖2

(1.福建中醫(yī)藥大學(xué) 海外教育學(xué)院，福建福州350122;2.福建中醫(yī)藥大學(xué)，福建福州350122)

分析了互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的域外經(jīng)驗和發(fā)展趨勢，針對目前我國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展中存在的資源對接和準(zhǔn)入監(jiān)管的雙重不足、部門監(jiān)管和基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的不足、權(quán)利救濟(jì)的缺憾等法律困境，提出健全立法、規(guī)范準(zhǔn)入、約束行為、優(yōu)化管理、明確責(zé)任、救濟(jì)權(quán)利等互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的法治路徑。

互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療；法治路徑；準(zhǔn)入；監(jiān)管

隨著我國宏觀經(jīng)濟(jì)增速的放緩，國民經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整被視為時下經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的重頭戲，尤其是互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的日新月異，傳統(tǒng)行業(yè)面臨轉(zhuǎn)型，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)對傳統(tǒng)行業(yè)的改良和升級是國民經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整的一大契機(jī)?！敖?jīng)濟(jì)的騰飛不代表社會整體生活質(zhì)量的完善提高，或者說決定社會整體生活質(zhì)量提高的不僅僅是經(jīng)濟(jì)因素，更重要的是一種‘社會基建’?！盵1]我國醫(yī)療行業(yè)在傳統(tǒng)“以藥養(yǎng)醫(yī)”的非常態(tài)體制下步履蹣跚，公民的生命健康權(quán)與現(xiàn)有醫(yī)療體制之間的矛盾日益升級，醫(yī)療行業(yè)的轉(zhuǎn)型和醫(yī)療體制的改革迫在眉睫。為傳統(tǒng)醫(yī)療行業(yè)注入互聯(lián)網(wǎng)基因，用互聯(lián)網(wǎng)的概念和技術(shù)解決現(xiàn)有醫(yī)療領(lǐng)域的矛盾不僅順應(yīng)了經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整的時代趨勢，也是我國醫(yī)療行業(yè)轉(zhuǎn)型升級的應(yīng)有之義。

一、互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的興起

互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療是“互聯(lián)網(wǎng)+”在醫(yī)療服務(wù)行業(yè)的顯著表征，體現(xiàn)了互聯(lián)網(wǎng)對醫(yī)療行業(yè)的改良，希冀通過互聯(lián)網(wǎng)的透明化、便捷性來整合現(xiàn)有的醫(yī)療資源，進(jìn)而使醫(yī)療行業(yè)走出現(xiàn)有困境。通俗而言，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療是指依托互聯(lián)網(wǎng)平臺滿足公眾的醫(yī)療服務(wù)需求，同時向公眾傳播健康知識、提供健康咨詢與管理服務(wù)?；ヂ?lián)網(wǎng)醫(yī)療的興起不僅是時代發(fā)展的必然趨勢，還是由其內(nèi)在價值功能決定的。

(一)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的緣起

1.互聯(lián)網(wǎng)的產(chǎn)業(yè)化變革。早在上世紀(jì)90年代，我國就出現(xiàn)了運(yùn)用互聯(lián)網(wǎng)提供醫(yī)療服務(wù)的雛形，歷經(jīng)了從健康知識的宣傳和咨詢到個人健康的信息搜集與管理的蛻變。然而，由于早期信息技術(shù)及其周邊產(chǎn)業(yè)的信息化處于起步階段，這一階段的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療服務(wù)主要通過信息資料的搜集和評估來實現(xiàn)，信息的來源較窄，準(zhǔn)確性受限，進(jìn)而導(dǎo)致服務(wù)的實效性不足。近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)及其信息技術(shù)的發(fā)展，出現(xiàn)了諸如可穿戴設(shè)備等極具時代意義的新產(chǎn)品，極大地擴(kuò)大了個人健康信息的來源，直接的信息源確保了信息的真實性和準(zhǔn)確性，為實現(xiàn)有針對性的醫(yī)療服務(wù)創(chuàng)造了條件；“互聯(lián)網(wǎng)的風(fēng)起云涌也帶動了周邊產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，諸如移動互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)和物聯(lián)網(wǎng)等新興技術(shù)日臻成熟，對信息的搜集分析能力大大提高”[2]，線下資源的平臺式整合意識和能力較之以往有了顯著地提升，這為互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的興起奠定了技術(shù)基礎(chǔ)。

2.電子商務(wù)的強(qiáng)勢驅(qū)動。進(jìn)入21世紀(jì)以后，電子商務(wù)進(jìn)入飛速發(fā)展的新時期，不僅覆蓋了多個行業(yè)，而且資源的整合力度不斷提升，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療即是電子商務(wù)對醫(yī)療服務(wù)行業(yè)的改造升級。醫(yī)療服務(wù)涵蓋了醫(yī)藥、醫(yī)院、醫(yī)生、患者、支付等多個環(huán)節(jié)，受制于我國醫(yī)療體制的特殊性，要將各個環(huán)節(jié)“打通”十分困難，但是“互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療電子商務(wù)仍然不斷尋求整合醫(yī)療資源的途徑，以構(gòu)建多贏的盈利模式”[3]。比如，以微醫(yī)集團(tuán)為代表的分級組織型，以掛號為切入口，累計整合了大量的重點(diǎn)醫(yī)院和專家醫(yī)生，旨在為患者提供多元化的醫(yī)療服務(wù)；“春雨醫(yī)生”則從患者端著手，注重提取患者的醫(yī)療需求，以此集合優(yōu)質(zhì)醫(yī)院和醫(yī)生，從而吸引更多的患者，形成良性循環(huán)，打造互聯(lián)網(wǎng)眾包模式；“平安健康”則選擇自籌自建型，著眼支付端，對接醫(yī)療保險，前端的醫(yī)生和診所則依靠自營，在解決支付困難的同時，還能夠?qū)︶t(yī)療服務(wù)的質(zhì)量進(jìn)行有效地控制。

3.醫(yī)院的信息化發(fā)展。居民的醫(yī)療健康需求是剛需，是其他需求不可取代的，尤其在我國居民的整體收入水平不斷提升的情況下，居民的醫(yī)療健康需求日益旺盛。醫(yī)療健康需求的增加不僅體現(xiàn)在總量上，更重要的是居民對醫(yī)療健康需求的質(zhì)量提升，即居民不僅需要療效更好的藥品、更加高端的醫(yī)療診斷設(shè)備，更需要優(yōu)質(zhì)的服務(wù)設(shè)施和醫(yī)療管理服務(wù)。目前，制約我國居民醫(yī)療健康需求的關(guān)鍵因素是醫(yī)療資源配置不合理。具體而言，由于我國相對稀缺的醫(yī)療資源集中在公立醫(yī)院，這些公立醫(yī)療機(jī)構(gòu)普遍以追求利潤為主要目標(biāo)，并通過內(nèi)部的管理制度對醫(yī)生資源形成壟斷，在優(yōu)厚的待遇條件和職業(yè)發(fā)展前景的吸引下，大量優(yōu)質(zhì)的醫(yī)生資源向這些公立醫(yī)療機(jī)構(gòu)聚集，導(dǎo)致基層的醫(yī)療資源相對貧瘠，這種醫(yī)療資源的分配不均加劇了患者對基層醫(yī)療機(jī)構(gòu)的不信任感，逐漸向大型醫(yī)療機(jī)構(gòu)集中，進(jìn)一步使得基層醫(yī)療機(jī)構(gòu)趨向萎縮。由此，我國醫(yī)院信息化的發(fā)展對于緩解醫(yī)療資源的分布不均具有重要意義，其中，對接醫(yī)院與患者的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療商業(yè)模式就有利于“克服醫(yī)院與患者之間的信息不對稱性、提高存量醫(yī)療資源使用效率”[4]。比如，直接鏈接醫(yī)院和患者的遠(yuǎn)程醫(yī)療，可以利用大型醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)生資源為基層醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供支持，為欠發(fā)達(dá)地區(qū)患者直接會診；互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)院可以將醫(yī)院的信息呈現(xiàn)于云端，患者在掛號、預(yù)約、繳費(fèi)等環(huán)節(jié)都可以實現(xiàn)移動互聯(lián)，實現(xiàn)信息的透明化和對稱性，切實提高醫(yī)療服務(wù)的質(zhì)量。

(二)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的價值功能

1.實現(xiàn)醫(yī)療資源的優(yōu)化配置。受我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展城鄉(xiāng)差異和地域差異的影響，醫(yī)療資源的分布也具有類似的分布特征。一方面，優(yōu)質(zhì)的醫(yī)療資源大都集中于東部沿海地區(qū)，中西部地區(qū)的醫(yī)療服務(wù)水平相對落后；另一方面，大中城市能夠提供更好的經(jīng)濟(jì)環(huán)境和支持，匯集了優(yōu)質(zhì)的醫(yī)療資源。另外，公立醫(yī)院在我國具有政策優(yōu)勢，也是優(yōu)質(zhì)醫(yī)療資源的代表，民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療資源和醫(yī)療服務(wù)水平則相對滯后?；ヂ?lián)網(wǎng)醫(yī)療的模式可以打破醫(yī)療資源的這種地域差異，通過線上整合醫(yī)療資源，形成資源的匯聚與共享，降低跨地域就醫(yī)模式的成本，提高醫(yī)療服務(wù)水平。處于醫(yī)療資源“貧瘠”地區(qū)的患者可以通過網(wǎng)上尋診和咨詢，了解自身的健康狀況，提升自身的健康管理意識。對于非公立醫(yī)院而言，可以有效借助公立醫(yī)院的優(yōu)質(zhì)醫(yī)療資源，提升自身的服務(wù)水平和實力。

2.提升醫(yī)療信息的傳遞效率?；ヂ?lián)網(wǎng)模式下的信息傳遞具有透明化、時效性的特點(diǎn)。相較于傳統(tǒng)的信息傳播，通過互聯(lián)網(wǎng)可以使信息實現(xiàn)主體之間的無障礙傳遞，信息的傳遞效率得到前所未有的提升，堪稱人類信息溝通史上的偉大變革。就醫(yī)療服務(wù)來說，前端的病情問診、中端的病情跟蹤和后端的持續(xù)治療都對信息的傳播效率提出了很高的要求，患者不僅可以通過線上針對性地選擇醫(yī)院和醫(yī)生，還能夠與其進(jìn)行直接有效的溝通。這大大提高了醫(yī)療信息在醫(yī)療主體之間的流動效率，改善了醫(yī)療服務(wù)的供給模式，促進(jìn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員提高服務(wù)意識和技術(shù)水平。另外，醫(yī)療服務(wù)水平和醫(yī)療信息溝通效率的提高，會大大提升患者的就醫(yī)體驗，增強(qiáng)其主體意識，緩解醫(yī)患矛盾，減少醫(yī)患沖突。

二、互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的域外經(jīng)驗和發(fā)展趨勢

在國際上，美國憑借先進(jìn)的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和前沿的互聯(lián)網(wǎng)理念，加之完善的社會保障體系和健全的醫(yī)療衛(wèi)生資源，使得美國的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展始終處于國際前列，研究美國的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展路徑，剖析其互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的內(nèi)在規(guī)律和支撐，對于厘清我國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的發(fā)展道路、建立科學(xué)的法律規(guī)制機(jī)制都大有裨益。

對互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療核心價值需求的重視和發(fā)現(xiàn)，是支撐美國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的重要動力。美國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的核心動力是其切中了互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的最關(guān)鍵部分，最大限度地挖掘互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的價值。依托美國完善的社會保障政策和醫(yī)療保險制度，美國醫(yī)療事業(yè)的發(fā)展逐漸由后端治療轉(zhuǎn)變?yōu)槿痰慕】倒芾?，對于居民醫(yī)療健康數(shù)據(jù)的獲取能力日益受到重視，醫(yī)療的精準(zhǔn)化不斷推進(jìn)，大大提高了醫(yī)療健康價值的效率。這一發(fā)展形態(tài)的出現(xiàn)，不僅節(jié)約了政府的健康管理費(fèi)用支出，提升了保險機(jī)構(gòu)的盈利能力，還有利于醫(yī)療機(jī)構(gòu)注重提高診療質(zhì)量，建立居民健康檔案，提高健康管理水平。

1.多方主體參與互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的發(fā)展，共同推進(jìn)健康管理。正是由于多方主體的參與，美國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的發(fā)展才呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的態(tài)勢。在政府方面，為了加強(qiáng)對國民醫(yī)療健康水平的管理和提升，政府出臺了以《平價醫(yī)療法案》為主的支持互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的法案，為互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的發(fā)展創(chuàng)造了良好的政策環(huán)境；在社會主體方面，保險公司降低投保客戶的賠付金的有效手段之一就是防止客戶得病，并在客戶得病后防止疾病趨向惡化，因此，出于成本管理的考量，保險公司會不遺余力地投資于健康管理領(lǐng)域，這“不僅僅是建立自身的健康管理業(yè)務(wù)，更重要的是那些有助于促進(jìn)個人健康水平的新技術(shù)、新商業(yè)模式的發(fā)展會得到很好的支撐”[5]。

2.價值醫(yī)療和健康大數(shù)據(jù)的應(yīng)用大大提升醫(yī)療健康管理水平。保險公司為了控制賠付費(fèi)用、降低管理成本，其必會大力支撐基于健康管理的商業(yè)模式，促進(jìn)與互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療相關(guān)的新技術(shù)和新商業(yè)模式的發(fā)展。按醫(yī)療效果付費(fèi)的方式倒逼醫(yī)療機(jī)構(gòu)提升診療的效果和效率，同時注重流程管理，注重對患者醫(yī)療健康數(shù)據(jù)的積累，從而降低患者的重復(fù)就診率。巨大的醫(yī)療健康數(shù)據(jù)采集和分析需求，為大型互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療創(chuàng)新型公司的出現(xiàn)營造了基礎(chǔ)，因此出現(xiàn)了從數(shù)據(jù)采集、數(shù)據(jù)分析到數(shù)據(jù)干預(yù)、數(shù)據(jù)應(yīng)用的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療公司。

3.支持和完善互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的發(fā)展和管理。美國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療之所以頻現(xiàn)全球性的巨頭公司，與其相對完善的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療法律和政策環(huán)境密不可分。至今，已有十余款互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療產(chǎn)品通過美國FDA批準(zhǔn)。這些產(chǎn)品有兩個特點(diǎn)：一是健康管理和康復(fù)領(lǐng)域包括如心臟病、糖尿病及孕期監(jiān)測等是獲得批準(zhǔn)的主要產(chǎn)品；二是數(shù)字醫(yī)療已經(jīng)開始介入醫(yī)生的工作和決策。美國政府對互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療監(jiān)管基本上持鼓勵發(fā)展和標(biāo)準(zhǔn)化的態(tài)度，出臺了以《平價醫(yī)療法案》為主的支持互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的法案，已經(jīng)有19個州表示將大力支持互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的發(fā)展，政府將出資研發(fā)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療產(chǎn)品。

三、目前我國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的法律困境

2014年被譽(yù)為是互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的“元年”，醫(yī)療服務(wù)行業(yè)轉(zhuǎn)戰(zhàn)互聯(lián)網(wǎng)成為時代的大勢所趨，中關(guān)村移動互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟移動醫(yī)療專委會的成立更是讓互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的發(fā)展邁入一個新臺階。然而，縱使互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的發(fā)展具備技術(shù)支撐和有益的價值功能，但是受制于法治環(huán)境的滯后，其發(fā)展壯大仍然面臨很多現(xiàn)實障礙。

(一)事前階段：資源對接和準(zhǔn)入監(jiān)管的雙重不足

1.醫(yī)療資源質(zhì)和量的不足。在我國，大型公立醫(yī)院能夠享受政府的政策支持和財政補(bǔ)貼，擁有先進(jìn)的醫(yī)療設(shè)備，能夠為醫(yī)務(wù)人員提供良好的經(jīng)濟(jì)和工作環(huán)境，因此集中了幾乎全社會最優(yōu)質(zhì)的醫(yī)療資源，醫(yī)療資源的相對集中和壟斷決定了醫(yī)療服務(wù)的供給集中于少數(shù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)中。“互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療可以運(yùn)用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行資源的平臺式整合，但是醫(yī)療服務(wù)的最終提供方仍然是醫(yī)院和醫(yī)生”[6]，如果沒有足夠質(zhì)量和數(shù)量的醫(yī)療資源，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的發(fā)展就是無源之水、無本之木。然而，現(xiàn)實中互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療能夠聚集的醫(yī)療資源在數(shù)量和質(zhì)量上都捉襟見肘。首先，就數(shù)量而言，面對我國龐大的醫(yī)療服務(wù)需求，醫(yī)療資源的供給明顯不足，大多數(shù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員都處于滿負(fù)荷狀態(tài)，難有閑暇去滿足線上的醫(yī)療服務(wù)需求；其次，就質(zhì)量而論，大型公立醫(yī)院和醫(yī)生本身就處于賣方市場，沒有通過線上渠道進(jìn)行市場推廣的需求，其參與互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的動力明顯不足，這就決定了大多數(shù)優(yōu)質(zhì)的醫(yī)療資源很難被整合到互聯(lián)網(wǎng)上。

2.互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的準(zhǔn)入不規(guī)范。醫(yī)療行為關(guān)乎患者的生命安全和身體健康，對醫(yī)療資源的準(zhǔn)入要實施嚴(yán)格的限制，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療目前尚未建立起完善的資源準(zhǔn)入規(guī)范。第一，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療企業(yè)的準(zhǔn)入門檻較低。目前，大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療企業(yè)的盈利模式還處于原始階段，基本靠賺取流量以獲取豐厚的廣告收入，只要獲得經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)運(yùn)營的資質(zhì)許可，就可以開發(fā)運(yùn)營互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療項目，缺乏專門針對互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的資質(zhì)審核標(biāo)準(zhǔn)。第二，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療對接的醫(yī)療資源沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。由于互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療企業(yè)沒有相關(guān)的資質(zhì)，對接的線下醫(yī)療資源也沒有提出明確的要求，很多醫(yī)院擔(dān)心醫(yī)生從事線上的健康診斷和咨詢屬于非法行醫(yī)，因而明令禁止醫(yī)生從事互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療服務(wù)，這就使得很多互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療企業(yè)私自對接沒有職業(yè)資質(zhì)的“赤腳醫(yī)生”，準(zhǔn)入門檻太低。第三，醫(yī)生私自從事互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療服務(wù)的性質(zhì)目前難以定性。根據(jù)我國目前的醫(yī)療法規(guī)，醫(yī)生只有在特定單位進(jìn)行執(zhí)業(yè)，除非得到所在單位的許可，否則不得在所屬醫(yī)院以外的單位從事醫(yī)療服務(wù)?；ヂ?lián)網(wǎng)醫(yī)療明顯不具備醫(yī)療機(jī)構(gòu)的資質(zhì)，其私自對接執(zhí)業(yè)醫(yī)生進(jìn)行網(wǎng)上診療的行為該如何定性，目前尚無定論。這也是導(dǎo)致目前互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療準(zhǔn)入門檻低的一個因素。

(二)事中階段：部門監(jiān)管和基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的不足

1.互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療行為的監(jiān)管缺失。隨著互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療行業(yè)的發(fā)展，國家也逐漸強(qiáng)化對遠(yuǎn)程醫(yī)療行為的規(guī)制。2014年8月，國家衛(wèi)計委通過的《國家衛(wèi)生計生委關(guān)于推進(jìn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)遠(yuǎn)程醫(yī)療服務(wù)的意見》(以下簡稱《意見》)就對遠(yuǎn)程醫(yī)療行為制定了專門的指導(dǎo)意見和規(guī)范。隨著技術(shù)的進(jìn)步和醫(yī)療資源的兩極分化程度不斷加大，遠(yuǎn)程病理診斷、遠(yuǎn)程影像診斷、遠(yuǎn)程監(jiān)護(hù)等新的遠(yuǎn)程醫(yī)療服務(wù)項目得到比較廣泛的應(yīng)用?！兑庖姟返某雠_無疑有助于遠(yuǎn)程醫(yī)療服務(wù)的規(guī)范化，實現(xiàn)醫(yī)療資源的優(yōu)化配置和下沉，保障公民的生命健康和安全權(quán)。然而，《意見》明確指出遠(yuǎn)程醫(yī)療行為的主體是醫(yī)療機(jī)構(gòu)，沒有將醫(yī)生個人的行為納入監(jiān)管范疇。因此，用戶在互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療終端獲得的醫(yī)生個人的醫(yī)療服務(wù)和診斷并沒有得到很好的規(guī)范，如果出現(xiàn)誤診或者不良的醫(yī)療后果，患者就會陷入維權(quán)困境，這是互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療行為監(jiān)管缺失的必然后果。

2.互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的滯后。互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療健康發(fā)展與其相關(guān)的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)有著密切關(guān)系，但目前的現(xiàn)實情況尚不足以支撐互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的持續(xù)健康發(fā)展。首先，醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)的信息化建設(shè)相對滯后。隨著我國綜合國力的提升，我國的醫(yī)療機(jī)構(gòu)信息化建設(shè)雖然取得了長足進(jìn)步，但是僅限于重點(diǎn)、大型、公立醫(yī)院，絕大部分的鄉(xiāng)鎮(zhèn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的信息化建設(shè)相對落后，與我國將近過半的鄉(xiāng)鎮(zhèn)人口相比，整體醫(yī)療機(jī)構(gòu)的信息系統(tǒng)建設(shè)難以滿足現(xiàn)實需求。其次，與醫(yī)藥相關(guān)的物流系統(tǒng)建設(shè)不足。事實上，國家對藥品物流環(huán)節(jié)的要求是非常嚴(yán)格的，大多數(shù)物流企業(yè)都不符合既定的標(biāo)準(zhǔn)。比如，部分藥品為了保持其藥效需要低溫儲存，不僅對物流配送的速度還對冷鏈配送提出了很高的要求；另有部分藥品是易碎品，國內(nèi)頂尖的物流企業(yè)很難達(dá)到這種配送的嚴(yán)苛要求。

(三)事后階段：權(quán)利救濟(jì)的缺憾

1.醫(yī)療責(zé)任的劃分與承擔(dān)不明晰。醫(yī)療行業(yè)是一種高風(fēng)險行業(yè)，實施得當(dāng)，能夠救死扶傷、懸壺濟(jì)世，一旦診療失誤，就會給患者的生命和健康造成難以彌補(bǔ)的損失。如果不能對受害患者的權(quán)益進(jìn)行有效地保護(hù)和救濟(jì)，就會導(dǎo)致醫(yī)患關(guān)系緊張，甚至?xí)箩t(yī)患沖突，頻頻上演的“醫(yī)鬧”事件就是最好的例證。在互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療中，患者權(quán)益保護(hù)也是一個非常敏感的問題。由于較低的準(zhǔn)入門檻，在互聯(lián)網(wǎng)提供醫(yī)療服務(wù)的主體目前或沒有相關(guān)資質(zhì)，或缺乏對提供方的組織化管理，患者通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行健康咨詢、醫(yī)療診斷或者尋醫(yī)問藥，如果因此導(dǎo)致誤診或者使用不合適的治療方法，患者的損失難以得到很好的救濟(jì)。

2.患者個人信息的保護(hù)力度不夠。公民的個人醫(yī)療信息是公民隱私權(quán)的重要組成部分，其中所蘊(yùn)含的與公民個人健康有關(guān)的情況直接關(guān)乎公民的個人隱私。在醫(yī)療實踐中，隨著公民權(quán)利意識和維權(quán)意識的日益提升，保護(hù)個人醫(yī)療信息顯得越來越重要。然而，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的出現(xiàn)將這一問題擺在風(fēng)口的位置。互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的精髓在于運(yùn)營信息技術(shù)，使醫(yī)患雙方都能夠直接有效地實現(xiàn)對接，包括醫(yī)藥企業(yè)在內(nèi)的能夠提供醫(yī)療服務(wù)的機(jī)構(gòu)都對互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺上的信息“虎視眈眈”，因為在互聯(lián)網(wǎng)時代，誰掌握了信息的主動權(quán)，誰就具備攻克市場的先發(fā)優(yōu)勢。因此，隨著互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的發(fā)展，公民的個人醫(yī)療信息也從封閉走向開放，患者的個人信息面臨著前所未有的挑戰(zhàn)。另外，我國目前醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員對患者醫(yī)療信息的保護(hù)意識不夠，醫(yī)療機(jī)構(gòu)在患者醫(yī)療信息安全保護(hù)方面的投入也明顯不足，這就給了企業(yè)非法獲取患者醫(yī)療信息以可乘之機(jī)，加大了公民個人醫(yī)療信息被侵犯的概率。

四、互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的法治路徑

互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療對于解決醫(yī)療資源分配不均、保障公民的生命健康權(quán)、促進(jìn)醫(yī)療體制改革具有十分重要的現(xiàn)實意義，但是由于發(fā)展的階段性原因尚面臨諸多困境。長遠(yuǎn)來看，要實現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的長期可持續(xù)發(fā)展，需要將其納入法治軌道，加強(qiáng)法律規(guī)制，這也是“依法治國”的題中之義。

(一)健全立法，規(guī)范準(zhǔn)入

堅持“軟硬兼施”的立法理念，注重“硬法”和“軟法”的結(jié)合，既發(fā)揮“硬法”由國家強(qiáng)制保障實施的優(yōu)勢，又挖掘作為公民社會智識資源的“軟法”規(guī)范。事實上，“軟法”規(guī)范與“硬法”規(guī)范在功能上可以優(yōu)勢互補(bǔ)，法律目標(biāo)的實現(xiàn)離不開二者的合力。因此，法治語境下的現(xiàn)代社會治理，要堅持“軟硬兼施”的指導(dǎo)理念。一方面，要加快互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的立法進(jìn)度，建立互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療法律規(guī)范體系；另一方面，還要注重政策和習(xí)俗的效力，此類“軟法”資源在社會理解和接受基礎(chǔ)方面具有“硬法”無可比擬的優(yōu)勢。另外，還應(yīng)該注重二者之間的協(xié)調(diào)和融合，避免出現(xiàn)相互沖突和矛盾的情形。

此外，還要通過推進(jìn)政府工作職能轉(zhuǎn)變來提高服務(wù)意識和服務(wù)能力，并規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的準(zhǔn)入門檻。第一，醫(yī)療衛(wèi)生主管部門應(yīng)盡快制定相應(yīng)的規(guī)范性制度，加快醫(yī)療衛(wèi)生體制的改革進(jìn)度，不斷引導(dǎo)包括公立醫(yī)院在內(nèi)的醫(yī)療服務(wù)機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)變服務(wù)模式，運(yùn)用云計算和大數(shù)據(jù)技術(shù)，不斷延伸服務(wù)鏈條、拓展服務(wù)領(lǐng)域，注重患者后端的康復(fù)進(jìn)展和健康管理。第二，制定互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格規(guī)范準(zhǔn)入資源的質(zhì)量，將企圖通過互聯(lián)網(wǎng)攫取非法利益的單位和個人隔離于互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療門外，確?；ヂ?lián)網(wǎng)醫(yī)療資源的高標(biāo)準(zhǔn)，從根本上提高互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療服務(wù)質(zhì)量的水準(zhǔn)和公信力。

(二)約束行為，優(yōu)化管理

首先，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的重要特性就是透明化和高效率，要充分利用這一特性來加強(qiáng)對互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療行為的監(jiān)管，加強(qiáng)對互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療行為主體的約束。比如，建立中立第三方的監(jiān)督約束機(jī)制，這種監(jiān)督約束機(jī)制可以由行業(yè)協(xié)會來主導(dǎo)。通過發(fā)揮這種約束機(jī)制的作用，加強(qiáng)行為主體的自律性，樹立自下而上的行業(yè)自律性；建立患者評價機(jī)制，根據(jù)用戶自身的體驗和實際效果對醫(yī)療服務(wù)的提供者進(jìn)行客觀評價，將評價信息納入供給方的信用檔案，“通過諸如此類的用戶評價和反饋機(jī)制，賦予用戶用腳投票的權(quán)利，淘汰信用狀況不好的醫(yī)療服務(wù)提供者”[7]。

其次，建立點(diǎn)對點(diǎn)的醫(yī)療聯(lián)合體，實現(xiàn)高端和較低層級的醫(yī)療資源的支持和對接，通過提供線上醫(yī)療顧問的方式來加強(qiáng)對患者后續(xù)康復(fù)的關(guān)注，并建立居民健康檔案，實現(xiàn)信息化管理。制約我國醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)均衡發(fā)展的最大障礙是醫(yī)療資源分配不均，這種不均主要體現(xiàn)在地域性分配不均和城鄉(xiāng)差異，通過互聯(lián)網(wǎng)可連接高端和底層級醫(yī)療資源，緩解這種分布不均所帶來的危害。

(三)明確責(zé)任，救濟(jì)權(quán)利

首先，要求互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療企業(yè)加強(qiáng)對平臺所屬資源的管理，嚴(yán)禁利用虛假宣傳、濫用數(shù)據(jù)等方式吸引優(yōu)質(zhì)醫(yī)療資源，加重互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療企業(yè)的前端驗證和中端管理責(zé)任，對線上醫(yī)療服務(wù)的供給方實行實名制注冊，一旦出現(xiàn)醫(yī)療損害事件，可以有效追究侵權(quán)方的責(zé)任。這也是追究事后責(zé)任的必要措施，試想，如果發(fā)生損害責(zé)任以后不能將責(zé)任落實到個人，再健全的追責(zé)制度和保護(hù)措施都是空中樓閣，責(zé)任體系的建立和明確是整個互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療責(zé)任體系的基礎(chǔ)。

第二，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療支付端的創(chuàng)新，實現(xiàn)其與公民醫(yī)療保險的有效對接。這就要求互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療企業(yè)具備成本預(yù)算和費(fèi)用控制能力，強(qiáng)化對患者個人數(shù)據(jù)的安全保護(hù)，加強(qiáng)與醫(yī)療保險企業(yè)的合作，有效地節(jié)約社會資源，提高互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療服務(wù)的整體效率。尤其要注重對患者個人隱私的保護(hù)，在互聯(lián)網(wǎng)的放大作用下，患者的就醫(yī)信息一旦泄露，其危害可能會被無限放大，嚴(yán)重?fù)p害患者的根本利益。

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[4]中國證券網(wǎng).《國家衛(wèi)生計生委關(guān)于推進(jìn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)遠(yuǎn)程醫(yī)療服務(wù)的意見》的解讀[DB/CD].(2014-8-21)(2015-11-18)http://www.cnstock.com/v_news/sns_zxk/201408/3160148.htm

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(編輯：常志衛(wèi))

2016-03-01

2015年福建省科協(xié)科技思想庫研究項目(FJKX-A1525)

鄭硯璐(1991-)，女，研究實習(xí)員。研究方向：醫(yī)學(xué)法律。

黃有霖,Email:13328850187@189.cn

D922.16

A

1009-4784(2016)02-0019-05