王雪茹

【摘要】本文筆者將基于金融不良資產的定義及形成原因，探討我國金融資產管理公司在金融不良資產處置過程中遇到的相關法律問題及解決路徑，首先分析了金融不良資產的含義以及形成的原因，分析了金融不良資產的法律關系，總結了不良資產的處置手段和核心競爭，希望能夠為提高金融資產管理公司處置金融不良資產的效率及質量盡微薄之力。

【關鍵詞】商業(yè)銀行 ?不良資產 ?處置 ?金融資產管理公司

不良資產是現(xiàn)代商業(yè)銀行發(fā)展中的必然產物，目前我國商業(yè)銀行的不良資產率已經超出國際平均值，且已對我國金融體系的穩(wěn)定、安全帶來了較大風險。在很長時間內，不良資產將是我國金融行業(yè)需要面臨的重要問題，也是目前我國實施金融體制改革的重點之一。近年來，各地大大小小的金融資產管理公司陸續(xù)成立，并且逐漸實現(xiàn)了商業(yè)不良資產處置的商業(yè)化和專業(yè)化。但金融資產管理公司在不良資產處置中仍然存在諸多法律問題尚未解決，在一定程度上影響了不良資產回收率。

一、金融不良資產的含義和產生的原因分析

（一）金融不良資產的含義

所謂不良資產，即商業(yè)銀行在不是良好的經營狀態(tài)的，無法及時給商業(yè)銀行創(chuàng)造利息收入甚至無法回收本金的金融資產，通常又被稱為不良貸款，常常包含可疑、次級、損失貸款和利息。

（二）金融不良資產形成原因

金融不良資產的形成原因從本質上看，主要是由于對國有企業(yè)發(fā)放的帶有隱性財政補貼性質的貸款造成的，體現(xiàn)在以下幾點：1.國有企業(yè)的特殊體制是導致商業(yè)銀行不良貸款的最重要原因;2、政府行政干預是形成不良貸款的重要原因;3、國有商業(yè)銀行自身經營是最主要的問題：4、其他原因：信用環(huán)境難以改善，銀行監(jiān)管理念和監(jiān)管方式還不適應現(xiàn)代商業(yè)銀行體制以及信息透明度不夠，審慎的銀行會計制度缺失。

二、金融不良資產投資的法律關系

（一）處置金融不良資產所涉及到的法律方面的問題及對策

1.債權轉讓受到法律限制以及對策。根據《合同法》相關規(guī)定，債權人擁有將合同權利部分甚至全部轉讓給第三者的權利，但前提為“按照法律規(guī)定不得轉讓”。在《擔保法》中的六十條和六十一天指出：借款合同可以附一最高額抵押合同，但是最高額抵押的主合同債券不能被轉讓。根據上述規(guī)定，一旦最高額抵押貨款形成不良貸款后，金融公司便無法進行收購。從現(xiàn)實情況來看，不良貸款中最高額抵押擔保的貨款比例較高，這樣便引起資產管理工作收購不良貸款是否合法遭到質疑。針對該問題解決措施為：首選確認最高額抵押貸款是否合法，并由相關部門適當修訂《擔保法》，取消對最高額抵押貸款的轉讓限制相關規(guī)定。

2.債權人通過公告的形式來履行通知義務無法律依據以及對策?！逗贤ā分忻鞔_指出：債權人負有通知債權人的義務，沒有通知便轉讓的對債權人不具備法律效力。然而，法律關于債權人的如何履行通知義務并未進行明確規(guī)定。在收購不良貸款后，個別商業(yè)銀行會以公告的形式通知債務人，假如法律否認該通知方式合法時，金融資產管理公司收購的不良貸款便不會對債務人產生效力。針對上述情況，首先應該讓金融資產管理公司立法規(guī)定中賦予不良貸款轉讓公告通知的法律效力。

（二）不良資產出售中存在的法律問題及對策

就《條例》的相關規(guī)定來看，關于不良貸款出售的問題，僅僅從原則上規(guī)定了因為收購國有銀行不良貸款產生的資產應該按照競爭、公開以及擇優(yōu)的原則操作。但是考慮到不良貸款的出售常常跟金融資產管理工作是否能夠最大程度保全資產有關，因此法律應該對其作出更為詳盡的規(guī)定，以便提高不良貸款出售的效率，減少不良貸款出售過程中的道德風險，以免國有資產流失。針對上述問題的對策為，可以嘗試對不良貸款投資者享有的權利進行明確規(guī)定，并明確指出購買不良資產的主體資格，并指出不良資產的出售形式、出售程序等。

（三）債轉股中存在的法律問題及對策

從我國的金融資產管理工作來看，具有向收購國有銀行不良貸款獲得的債券變?yōu)閷杩钇髽I(yè)股權的能力，然而金融資產管理公司并不擁有債券股的決定權，該權利為政府部門所有。因此政府主要是通過法律規(guī)定要明確指出債券股轉股的條件以及范圍，并非通過重組具體的不良資產方案來直接參與，另外還應該在決策債轉股時，重視金融資產管理公司自主篩選和決策，以防政府獨斷。

（四）在金融不良資產監(jiān)管中存在的法律問題及對策

我國之所以陸陸續(xù)續(xù)出現(xiàn)各類金融資產管理公司，主要是學習并借鑒國際上的成功案例，從而為解決國有商業(yè)銀行形成的不良貸款提出了新途徑，要想最大程度保全資產，減少損失，勢必要構建一套完善且規(guī)范的法律制度作保障，在該法律中要明確對金融資產管理公司的不良貸款收購、不良資產管理和處置應該遵循的規(guī)定等，加強對政府對金融資產管理工作的監(jiān)督和管理，詳細規(guī)定監(jiān)管內容，實施內部控制，處理好外部監(jiān)管跟公司內部的控制關系，從而讓我國的金融不良資產符合規(guī)范，將其作用充分展現(xiàn)出來。

三、金融不良資產處置的手段

（一）金融不良資產剝離的歷史

自80年代以來，國家針對工行、建行、中行、農行四大商業(yè)銀行所遺留下來的巨額不良資產，分別撥給專門為此成立的華融，信達，東方，長城四家資產管理公司進行追收，拍賣，，以盡可能的為國家挽回損失。這四家公司從成立至今共接受了三次不良資產。第一次是在1999年，國家將四大商業(yè)銀行及以及國家開發(fā)銀行共計1.4億元的不良資產剝離至四家資產管理工作，第二次是在2004年的5月，方式將部分資產不根據賬面價值轉移，主要根據財政部制定的相應比例;第三次為2005，據統(tǒng)計，截止到2005年3季度，第一次剝離的不良資產累計7366.6億元。

（二）現(xiàn)階段金融不良資產的處置方式

1.運用債務重組手段處置不良資產。第一，以物抵債。主要指根據相關規(guī)定，把握抵債資產的實物情況、產權、維護成本、評估價值、變現(xiàn)能力以及升值、貶值趨勢等，小心地確定抵債資產抵償的總數，針對剩下的債券依然保留追償的權利。第二，修改債務條款。需要首先分析債務人的償債能力，從而制定新債務條款，協(xié)同債務人重新制定還款計劃，嚴格執(zhí)行相關擔保規(guī)定和保障措施，督促債務人積極履行規(guī)定。第三，資產置換方式。要圍繞提高資產變現(xiàn)和收益能力，保證資產來源合法、機制公允以及產權清晰。第四，債務人分立、合并以及破產重組，針對方式需要構建對應的操作和審批制度，按照這些規(guī)定來維護自身的合法權益。

2.追償債券類資產。第一，直接催收，需要對債務人的還款能力進行監(jiān)控，并及時發(fā)出催收通知，以便盡快收回貸款本息。第二，訴訟追償。該方式主要建立在訴訟可行性的前提下，需要按照債務人的財產現(xiàn)狀，對訴訟的時機、方式以及目標進行確定，然后根據具有法律效力的文書在規(guī)定的時間內要求債務人嚴格履行規(guī)定或者申請執(zhí)行，以便及時回收現(xiàn)金和其他資產。針對違法、無法公平的判決結果、裁決時，應該及時上述。情況必要時，還需要提起申訴，并保留相應的記錄。第三，委托第三方追償債務。該追償債券的方式需要建立對委托債券的價值進行獨立判斷，然后再充分結合委托債券追償的難易程度、代理效果、追償能力等支出一定的委托資金，并需要對代理方的行為進行監(jiān)督，以防資產出現(xiàn)損失。采取風險代理方式的，需要制定嚴格的委托標準，選擇優(yōu)良的代理方，明確規(guī)定代理的時間、授權范圍、代理費用以及支付方式等。第四，債務人（擔保人）破產清償，應參加債權人會議，密切關注破產清算進程，并盡最大可能防止債務人利用破產手段逃廢債。對破產過程中存在損害債權人利益的行為和顯失公平的裁定應及時依法維護自身權益。

四、金融不良資產處置的核心竟爭力

不良資產處置的核心競爭力不是牌照，而是團隊，是團隊的定價能力和處置能力，特別是定價能力，決定了資產處置的利潤空間。

（一）團隊定價能力分析

第一，某項投資資產的現(xiàn)時價值是由其未來所能帶來的現(xiàn)金流決定的，但不良資產的形式不一，種類繁多，未來現(xiàn)金流不易預測，資產的價格確定有實際難度。

第二，準確合理定價是資產處置決策的基礎，可以保全資產、減少損失;可以防范處置工作中的道德風險;是提高資產處置效率的核心要素;

第三，通常不良資產定價采取的分析步驟有如下：①查閱不良資產檔案，準確進行法律審查;②要確定定價分析基準日和獲取企業(yè)報表數據;③然后著手查閱不良資產檔案、進行實地調查、獲取企業(yè)財務報表及有關資料，必要時提請中介機構審計;④具體主要采用帳實核對等方法對企業(yè)的各類資產進行產權界定和資產描述，并根據各種資產的類型，結合不同資產的特點，合理確定企業(yè)資產的市場變現(xiàn)價值，匯總得出企業(yè)有效資產價值。⑤確定負債性質，計算各類負債總額;⑥計算債權回收率;⑦計算債務人企業(yè)可以償還的債務額，確定債務人企業(yè)及其擔保人的償債能力;⑧根據不良資產買方市場的情況，債務人還款的意愿、談判的情況等因素，對償債能力分析方法確定的參考價格進行修正，得到不良資產買賣雙方都可以接受的最終處置價格。

（二）提升不良資產的處置能力

提升不良處置能力，可以通過市場化手段、基金化手段等常規(guī)手段進行，為不良資產化解、困難企業(yè)脫困、實體經濟轉型升級發(fā)揮應有的作用。

1.創(chuàng)新不良資產化解模式應遵循市場化原則。在實際操作中，由金融資產管理公司發(fā)起不良資產證券化，充當收購人、發(fā)起人、發(fā)行人、管理人、投資人（次級）、增信人等六個角色，全程參與不良資產化解。選用資產管理公司作為實質管理人，以基金名義收購和持有不良資產等，運用專業(yè)化的資產管理能力，對基金實施有效監(jiān)管，保護基金持有人的資產安全。

2.可通過基金化手段參與“去產能、去庫存、去杠桿”。由資產管理公司成立專門的基金管理公司，同時選擇有實力的機構，合作設立重組并購基金，運用注資、增信等方式引導有限合伙人資金參與。

參考文獻

[1]王瑨.我國金融不良資產的處置和定價分析[D].對外經濟貿易大學，2005.

[2]石召奎.中國AMC探源：我國金融管理公司運作透視[M].中國計劃出版社，2001.

[3]趙毅.中國國有商業(yè)銀行不良資產的形成與處置[M].北京，中國物價出版，2001.

[4]門寶龍.債轉股政策與法律問題探討[J].山東社會科學，2000（1），54-56.

[5]王利華.不良資產：創(chuàng)新化解模式提升處置能力[C].中國銀監(jiān)會銀行業(yè)新聞例行發(fā)布會語錄，2016.