王澤興

【摘 要】服務(wù)期是一種現(xiàn)實中普遍運用的勞動合同制度，對勞動關(guān)系的存續(xù)和發(fā)展有著特殊的意義，對勞動者的職業(yè)發(fā)展也發(fā)揮著重要作用，它成功地對接了勞動者勞動價值升值的愿望和用人單位提高生產(chǎn)力創(chuàng)造力的需求。同時，服務(wù)期制度也有助于緩解勞資矛盾，提升勞動者的勞動素質(zhì)。但是相應(yīng)的法律規(guī)則一方面過于簡單，不利于糾紛的解決;另一方面又缺乏彈性，限制了服務(wù)期作用的發(fā)揮。

【關(guān)鍵詞】服務(wù)期;違約金;立法完善

一、服務(wù)期及相關(guān)法律概念的界定

（一）服務(wù)期的概念

服務(wù)期規(guī)則是由勞動法特別是勞動合同法所確立的一項規(guī)則。2007年頒布的《勞動合同法》第一次使用了“服務(wù)期”的概念，第二十二條規(guī)定了約定服務(wù)期的前提條件、相關(guān)內(nèi)容、違約后果等，與其他有關(guān)的勞動法律法規(guī)一起確立了一套服務(wù)期規(guī)則，但并沒有明確給出“服務(wù)期”的概念。我國關(guān)于服務(wù)期的通說認(rèn)為“勞動合同的服務(wù)期是指用人單位與勞動者約定的用人單位對勞動者出資進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)后勞動者應(yīng)該為用人單位服務(wù)的年限。”i

對服務(wù)期概念的界定我們可以看出其構(gòu)成要件主要有：第一，服務(wù)期以用人單位和勞動者雙方存在合法的勞動關(guān)系為前提，是雙方的第二份協(xié)議;第二，用人單位必須向勞動者提供專項培訓(xùn)費用和合格的技術(shù)培訓(xùn);第三，如果勞動者違反了服務(wù)期協(xié)議約定的義務(wù)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

（二）違約金的性質(zhì)及作用

違約金作為合同法上承擔(dān)違約責(zé)任的一項重要制度，具有預(yù)防、補償和制裁的功能，然而，勞動法上的違約金增加了社會屬性，保障和維護(hù)用人單位或者勞動者的社會權(quán)益。在違約金的適用上，勞動合同雙方主體在勢力上嚴(yán)重不平等，勞動者需要一定的保護(hù)，然而在服務(wù)期條款中的違約金制度設(shè)計中，重在保護(hù)用人單位的合法權(quán)益，以利于社會經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展。其次，服務(wù)期條款中的違約金條款目的在與穩(wěn)定勞動關(guān)系以及預(yù)防違約和賠償損失，并非懲罰勞動者的違約行為。因此，違約金制度可以有效穩(wěn)定勞動關(guān)系，利于用人單位做好長遠(yuǎn)的勞動力資源的合理分配和管理;同時，服務(wù)器違約金制度也可以平衡勞資關(guān)系，提升勞動者的整體素質(zhì)和技能，促進(jìn)勞資關(guān)系雙方共同進(jìn)步發(fā)展。

（三）專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的法律界定

按照《勞動合同法》第二十二條確立的規(guī)則，用人單位需要承擔(dān)的義務(wù)就是給勞動者提供合格的技術(shù)培訓(xùn)，只有在此前提下，雙方才可以約定服務(wù)期。從立法目的來看，用人單位與勞動者本屬于不均等的地位，用人單位通過支出特別費用對勞動者進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，在此過程中，需要重點考察的是勞動者所接受的專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)能否給勞動者帶來經(jīng)濟(jì)利益，而不是以勞動者是否獲取知識、是否通過用人單位的內(nèi)部考察為基準(zhǔn)，只有這樣，用人單位的特殊培訓(xùn)費用才能算是與勞動者達(dá)成服務(wù)期協(xié)議的前提，勞動者違約才需要向用人單位承擔(dān)違約責(zé)任。

二、我國服務(wù)期制度的立法現(xiàn)狀和不足

（一）違約金的適用條件單一化

我國勞動法關(guān)于服務(wù)期的規(guī)定僅用給勞動者提供特殊的培訓(xùn)這一種情況，然而，現(xiàn)實生活中用人單位給予勞動者同等的福利待遇的并非只有特殊技能的培訓(xùn)，比如，住房、用車、科研經(jīng)費以及股等其他激勵措施，這些特殊待遇的共同點都在于用人單位基于對勞動者的信任，并做好中長遠(yuǎn)的選用計劃，特別是有些崗位的發(fā)展急需此類人才，用人單位因此而給予大量的物質(zhì)成本投入，而且這些投入往往比專項培訓(xùn)成本更大，如果勞動者違約，對于用人單位而言所遭受的損失也更大。而我國目前的立法卻沒有將此類待遇歸入服務(wù)期條款內(nèi)，司法實務(wù)中對于此類糾紛多要求返還財物、賠償損失等。因此，對于服務(wù)期違約金的適用范圍有待于增加。

（二）服務(wù)期違約金條款的形式及數(shù)額并未明確

因勞動合同法尚未界定服務(wù)期的法律概念，因此在實踐中常與勞動合同期相混淆，而且在簽訂勞動合同的時候，服務(wù)期協(xié)議或者條款并無統(tǒng)一的格式，有的通過額外簽訂協(xié)議，有的則是附加于勞動合同之中。以至于服務(wù)期協(xié)議在認(rèn)定和履行上發(fā)生分歧。此外，對于違約金的數(shù)額的規(guī)定僅僅規(guī)定了“不超過培訓(xùn)費用”，此規(guī)定旨在確立服務(wù)期違約金的補償性，并沒有區(qū)分違約的原因所在，如缺乏對于用人單位的過錯，或者意志外的原因以及其他的對于勞動者可以減免的規(guī)定，這樣更有利于保障公平合理。

（三）未規(guī)定服務(wù)期的合理期限

立法對于服務(wù)期期限的長短并沒有做出限制，對于服務(wù)期不應(yīng)當(dāng)完全由勞資雙方進(jìn)行自身衡量，也應(yīng)當(dāng)由立法予以限制，畢竟二者之間存在著一定的利益爭奪，否則，容易導(dǎo)致用人單位限制勞動者的自由擇業(yè)的機(jī)會或者增大了勞動者違約的風(fēng)險;對于用人單位而言，也不利于內(nèi)部人才的流動，對于用人單位底層的員工而言缺乏晉升的機(jī)會。所以，應(yīng)當(dāng)建立服務(wù)期適用的長效機(jī)制。

三、服務(wù)期法律制度的立法完善建議

（一）擴(kuò)大服務(wù)期違約金的適用范圍

我國立法對于服務(wù)期違約金適用范圍過窄，僅限于專業(yè)培訓(xùn)，應(yīng)當(dāng)增加特殊物質(zhì)性待遇的違約金制度，在服務(wù)期違約金制度下，設(shè)置特殊物質(zhì)待遇違約金有一定的正當(dāng)性和必要性，首先，培訓(xùn)以及特殊物質(zhì)待遇產(chǎn)生的利益都是人身屬性的內(nèi)在的利益，勞動者用服務(wù)期與用人單位的特殊利益相交換實際上就是勞動與資本的交換;其次，特殊物質(zhì)待遇在現(xiàn)實生活中很有必要，可以有效的改善相應(yīng)人才的工作生活需求，便于用人單位的生產(chǎn)與管理，而這類現(xiàn)象在現(xiàn)實中已經(jīng)普遍存在，需要法律予以規(guī)制與保障。該類特殊性物質(zhì)待遇主要有兩個方面的特點，其一，它不能為一般勞動者所享有，其次，它是勞動合同之外的特殊待遇。具體來說，一方面，立法應(yīng)當(dāng)界定特殊性物質(zhì)待遇的范圍，并非勞動者表現(xiàn)優(yōu)異就能夠獲得，而是需要針對特殊勞動者而設(shè)立的;另一方面，還要如同專業(yè)特殊培訓(xùn)一樣明確清楚勞動者違約的金額，不得超過用人單位已經(jīng)支付的費用。

（二）完善服務(wù)期違約金的數(shù)額限制與形式要求

在違約金數(shù)額限制的方面，立法也應(yīng)當(dāng)賦予勞動者數(shù)額調(diào)整請求權(quán)。合同法為平衡合同當(dāng)事人之間的利益而規(guī)定當(dāng)事人的數(shù)額調(diào)整權(quán)，達(dá)到對合同自由的適當(dāng)限制，因此，對于社會屬性的勞動法更應(yīng)該賦予勞動者這一項權(quán)益，一方面可以預(yù)防用人單位對于勞動者的天價違約賠償，另一方面，這與勞動法下限制自由也是一致的。對于用人單位而言，如果勞動者的違約賠償無法實現(xiàn)，也難以保障用人單位的合法權(quán)益，因此，可以在簽訂服務(wù)期協(xié)議時附加相應(yīng)的追償條款。

（三）限定合理的服務(wù)期限

用人單位對于先期的投入的情況各行各業(yè)各不一樣，因此，服務(wù)期的規(guī)定一方面要讓用人單位可以收回先期投入的成本，同時也不侵犯勞動者的自主選擇權(quán)，我國理論界有學(xué)者認(rèn)為五年最為服務(wù)期的上限較為合理，能夠為用人單位創(chuàng)造價值的同時，跟上時代的發(fā)展，促進(jìn)人才的流，而對于一些培訓(xùn)難度大，周期長的用人單位則可以適當(dāng)延長。除了限制上限意外，還需要建立單個服務(wù)期的匹配標(biāo)準(zhǔn)，綜合考慮勞動者所在崗位的重要程度以及用人單位的成本投入等方面因素，遵循公平合理的原則。

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