張倩茹

金九銀十，正是高校應(yīng)屆畢業(yè)生走出校園踏入職場的忙碌時(shí)節(jié)。此時(shí)，有不少用人單位正在忙于校園招聘，用不了多久，簽訂三方就業(yè)協(xié)議的學(xué)生們就會陸續(xù)前來報(bào)到。前不久，招商銀行上海分行大規(guī)模勸退2016年校招生的事件，鬧得滿城風(fēng)雨。盡管事后招行解釋這一行為并非勸退，而是分批實(shí)習(xí)培訓(xùn)和入職。但是，三方協(xié)議的法律效力以及招行的勸退做法的合法性，仍然成了媒體和人力資源工作者（以下簡稱“HR”）關(guān)注的焦點(diǎn)。

那么，“三方協(xié)議的效力究竟如何”、“是否可以等同勞動合同”、“是否可以解除”等問題，需要HR在實(shí)操中有正確的把握，方能更好地維護(hù)用人單位的權(quán)益。

案例一：簽了三方協(xié)議后，可以反悔么

上海某公司因?yàn)槟稠?xiàng)目執(zhí)行缺員，便于2016年4月校招時(shí)與學(xué)生小洪簽訂了《上海高校畢業(yè)生、畢業(yè)研究生就業(yè)協(xié)議》（下稱三方協(xié)議），協(xié)議第三條約定，學(xué)生有下列情形之一的，用人單位可以解除協(xié)議，不承擔(dān)違約責(zé)任：（1）報(bào)到時(shí)未取得畢業(yè)資格或經(jīng)體檢未達(dá)到國家規(guī)定的行業(yè)從業(yè)人員健康標(biāo)準(zhǔn)的；（2）“畢業(yè)生雙向選擇推薦表”所反映的內(nèi)容嚴(yán)重失實(shí)；（3）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情況。第四條約定，甲乙雙方必須全面履行協(xié)議。一方解除協(xié)議不當(dāng)或違反本協(xié)議條款規(guī)定的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任并向?qū)Ψ街Ц哆`約金人民幣5000元。該學(xué)生將于2016年6月底畢業(yè)，但是，2016年5月，該項(xiàng)目因故終止，因而公司將不再有崗位安排給小洪，公司準(zhǔn)備以客觀情況發(fā)生重大變化為由向小洪提出解除三方協(xié)議。

在咨詢了法律顧問后，該公司得知這種做法存在風(fēng)險(xiǎn)。理由是客觀情況發(fā)生重大變化，屬于《勞動合同法》中對于用人單位解除合同的法定情形之一，但是，三方協(xié)議簽訂時(shí)，畢業(yè)生和用人單位之間尚未建立勞動關(guān)系，不受勞動法律法規(guī)管轄，屬于《民法》的管轄范疇。因而，協(xié)議的解除也應(yīng)按照平等協(xié)商原則，依照雙方所簽訂的協(xié)議約定。所以，項(xiàng)目終止不屬于三方協(xié)議中用人單位可以解除協(xié)議的條件之一，因而公司不得以此為理由解除協(xié)議，強(qiáng)行解約將構(gòu)成違約行為。如果違約，不僅會損害畢業(yè)生的利益，而且還需要按照協(xié)議中的約定向小洪支付5000元違約金。于是，公司和小洪對解除事項(xiàng)進(jìn)行了溝通，協(xié)商解除了該協(xié)議。

用人單位在決定錄用一名畢業(yè)生前，往往進(jìn)行了大量的前期準(zhǔn)備，一旦在實(shí)際招用或簽約過程中出現(xiàn)變化，比如任何一方的違約都會導(dǎo)致整個(gè)錄用工作成為徒勞。所以，用人單位不要憑一時(shí)沖動，隨意和畢業(yè)生簽下三方就業(yè)協(xié)議，否則，一旦發(fā)現(xiàn)決策失誤需要解除三方協(xié)議，就會給用人單位帶來一定的經(jīng)濟(jì)損失和形象損害。

同時(shí)，用人單位的這種解約行為，也會給畢業(yè)生的利益造成嚴(yán)重侵害。有些用人單位與畢業(yè)生簽訂三方協(xié)議后又反悔，覺得自己愿意按照協(xié)議規(guī)定給畢業(yè)生支付了違約金，非常仁至義盡，殊不知這一補(bǔ)償根本彌補(bǔ)不了畢業(yè)生的損失，一來畢業(yè)生錯(cuò)過了就業(yè)的最佳時(shí)機(jī)，二來有些畢業(yè)生還可能因此直接影響落戶。比如被招行“勸退”的畢業(yè)生，一旦不能在畢業(yè)前入職，將直接影響到其在滬落戶申請。

三方就業(yè)協(xié)議作為用人單位和畢業(yè)生在談判期間對于未來建立勞動關(guān)系的預(yù)先規(guī)劃，簽署協(xié)議的任何一方都對另一方有一定的合理期待，也將為該勞動關(guān)系的建立和履行提前做出準(zhǔn)備，因此，用人單位和畢業(yè)生，在簽署時(shí)都應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對待，一旦確定，除非發(fā)生不可抗力，都應(yīng)當(dāng)依約履行，不應(yīng)辜負(fù)對方的信賴。

案例二：就業(yè)協(xié)議可以取代勞動合同么

2014年3月，在校生小李和某物流公司、學(xué)校三方簽訂了《全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》，協(xié)議約定小李在畢業(yè)后到用人單位報(bào)到，用人單位做好接收工作。7月份小李畢業(yè)后，前往該公司報(bào)到。工作了一段時(shí)間后，小李以公司一直沒有為其繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)為由提出了辭職，并要求公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。公司不肯，于是小李向當(dāng)?shù)刂俨梦崞鹆藙趧又俨?，請求該公司支付被迫解除合同的?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和未簽訂勞動合同的雙倍工資差額。

公司辯稱，雙方之前已經(jīng)簽訂過三方協(xié)議書，該協(xié)議書上已經(jīng)對工資、崗位、工作時(shí)間等事項(xiàng)進(jìn)行了具體約定，已經(jīng)包含了勞動合同所必需的基本內(nèi)容，因此無需再重復(fù)簽訂勞動合同，不同意支付未訂立書面勞動合同的雙倍工資差額。

仲裁委審理后認(rèn)為，三方就業(yè)協(xié)議的作用限于對學(xué)生就業(yè)過程的約定，畢業(yè)生到用人單位報(bào)到后，三方就業(yè)協(xié)議即自動失效。勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。《勞動合同法》規(guī)定，建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。因此，三方就業(yè)協(xié)議不能代替勞動合同。小李的請求符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持。

很多用人單位和畢業(yè)生對于三方協(xié)議和勞動合同的認(rèn)知都很模糊，經(jīng)常將兩者混淆，導(dǎo)致雙方在入職簽約的階段出現(xiàn)不規(guī)范的操作，從而導(dǎo)致勞動糾紛的發(fā)生，案例中的物流公司就是在這個(gè)問題上栽了跟頭。三方協(xié)議發(fā)生在學(xué)生畢業(yè)之前，由學(xué)生、學(xué)校、用人單位三方共同簽訂，以確定就業(yè)意向和相關(guān)權(quán)益，包括報(bào)到日期、未來勞動合同的期限、試用期、薪酬、崗位、福利、違約金等。但三方協(xié)議的作用僅限于對學(xué)生就業(yè)過程的約定，本質(zhì)是平等主體之間的民事合同關(guān)系，雙方發(fā)生糾紛應(yīng)直接訴請到法院，法院處理的依據(jù)是《合同法》及其他民事法律，不適用《勞動法》的特別保護(hù)。而勞動合同，是已經(jīng)簽訂過三方就業(yè)協(xié)議的畢業(yè)生，在其到用人單位正式報(bào)到后一個(gè)月內(nèi)，與用人單位按有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定及三方就業(yè)協(xié)議約定條款，訂立的約定雙方之后的勞動權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。勞動合同一旦簽訂并生效，三方協(xié)議就相應(yīng)終止。而勞動合同的簽訂即意味著勞動關(guān)系的建立，如發(fā)生糾紛，則應(yīng)先訴至勞動仲裁，勞動仲裁及法院處理的依據(jù)是《勞動法》。因而，三方就業(yè)協(xié)議和勞動合同是兩份完全不同的書面協(xié)議，兩者所處的階段不同，不能混同，也不能相互替代。

案例三：違反服務(wù)期約定需付違約金么

2014年4月，上海某科技公司、陳某和華中科技大學(xué)共同簽訂了畢業(yè)研究生就業(yè)協(xié)議書，約定該公司聘用陳某初次合同期限為三年，其中，服務(wù)期三年，試用期六個(gè)月。任何一方不得違約，否則需要承擔(dān)違約責(zé)任。6月，陳某到公司報(bào)到并簽訂勞動合同，合同期限為三年，自2014年6月20日起至2017年6月19日止。2015年3月，陳某因個(gè)人原因提出辭職，該公司以陳某違反了三方就業(yè)協(xié)議中的服務(wù)期規(guī)定為由，要求陳某支付違約金20000元，并出具收據(jù)。后陳某提起仲裁，要求公司返還違約金。

仲裁委審理后認(rèn)為，該公司和陳某的違約金約定是基于三方就業(yè)協(xié)議的約定，而三方就業(yè)協(xié)議在勞動合同簽訂后就自動生效了，因而，該公司和陳某的勞動權(quán)利和義務(wù)應(yīng)當(dāng)依據(jù)勞動合同的約定，法律對于違約金的約定有明確的限制，陳某辭職不屬于法律中規(guī)定的可以約定違約金或需要支付違約金的情形，因而該公司要求陳某支付違約金沒有依據(jù)，應(yīng)予返還。

三方就業(yè)協(xié)議受《合同法》的調(diào)整，按照法律的規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。因此，用人單位和畢業(yè)生在三方就業(yè)協(xié)議中可以自由地根據(jù)需要約定違約金，沒有特別的限制。但是，《勞動合同法》對約定違約金有明確的限制條款，用人單位只有在勞動者違反保守商業(yè)秘密、培訓(xùn)服務(wù)期或競業(yè)限制約定時(shí)才可以約定違約金。因此，本案的公司即使將就業(yè)協(xié)議的服務(wù)期約定直接照搬到勞動合同中進(jìn)行約定，也會因?yàn)檫`反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，導(dǎo)致該條款無效。

不少企業(yè)會在就業(yè)協(xié)議中和畢業(yè)生做很多細(xì)節(jié)性的規(guī)定，但事后在勞動合同中并沒有體現(xiàn)，這種情況下，由于就業(yè)協(xié)議在勞動合同簽訂并生效后便自動失效，則其中的一些細(xì)節(jié)約定也隨之對合同當(dāng)事人雙方再無約束力，如果企業(yè)因此而與畢業(yè)生產(chǎn)生糾紛，就會存在舉證不力的后果，因而，企業(yè)在畢業(yè)生報(bào)到后，與其簽訂勞動合同時(shí)，應(yīng)重新審視當(dāng)初的就業(yè)協(xié)議中的必要條款，將一些重要的事項(xiàng)重新列入勞動合同中。 責(zé)編/寇斌