張陸清

[摘要]公開招標(biāo)采購是政府采購常用的一種采購方式。招標(biāo)文件的編制，在招標(biāo)采購活動中具有非常重要的意義。但是在實踐中，招標(biāo)文件常常存在很多問題，這些問題有可能引起投標(biāo)人質(zhì)疑、投訴，甚至導(dǎo)致廢標(biāo)。文章指出了招標(biāo)文件編制過程中常見問題和應(yīng)該注意的事項，希望能對招標(biāo)文件編制工作有所幫助，提高政府采購效率。

[關(guān)鍵詞]政府采購；招標(biāo)文件；編制

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2016.41.035

公開招標(biāo)采購，是政府采購法中規(guī)定的政府采購方式中的一種，由于其具有競爭性強，整個招標(biāo)投標(biāo)和決標(biāo)過程的透明度高，較好地避免在采購過程中的以權(quán)謀私和舞弊行為等特點，所以成為比較常用的政府采購方式。但是，這種采購方式程序嚴(yán)格而復(fù)雜，需經(jīng)歷一個漫長的過程，無論是招標(biāo)人還是投標(biāo)人耗費的人力、物力、精力都比較大。實踐中還會出現(xiàn)由于招標(biāo)人招標(biāo)文件編制不符合法律規(guī)范的要求，導(dǎo)致中標(biāo)無效而廢標(biāo)的情況。因此，如何編制出一份內(nèi)容完整，合法合規(guī)的招標(biāo)文件，從源頭上保證招標(biāo)活動合法進行，是保證政府采購工作順利進行，提高采購效率的重要環(huán)節(jié)。

1 政府采購招標(biāo)文件在招標(biāo)過程中的重要性

政府采購，是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。公開招標(biāo)應(yīng)作為政府采購的主要采購方式。公開招標(biāo)，是指招標(biāo)采購單位依法以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的供應(yīng)商參加投標(biāo)。

編制招標(biāo)文件，在招標(biāo)活動中具有非常重要的意義。招標(biāo)文件招標(biāo)工作的基礎(chǔ)也是簽訂合同的依據(jù)，是整個招投標(biāo)活動中的關(guān)鍵的法律文件，其在招投標(biāo)工作中具有非常重要的作用。[ZW（]苗凱.招標(biāo)文件的編制原則[J].吉林農(nóng)業(yè)，2010（7）.[ZW）]如果編制的招標(biāo)文件不符合法律規(guī)范的要求，或者不嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范，就可能導(dǎo)致投標(biāo)人質(zhì)疑、投訴，甚至中標(biāo)無效而廢標(biāo)。

2 政府采購招標(biāo)文件編制中存在的問題

采購人或者招標(biāo)代理機構(gòu)在編制招標(biāo)文件時，經(jīng)常出現(xiàn)以下的問題。

（1）在招標(biāo)人須知前附表、需求及技術(shù)規(guī)范中限定、標(biāo)明或推薦貨物、設(shè)備的品牌，或者品牌要求，涉嫌違反政府采購法規(guī)定的公平原則，對投標(biāo)人實行差別或歧視待遇，排斥潛在投標(biāo)人。

例如某單位一中央空調(diào)系統(tǒng)改造項目，在報價中設(shè)備品牌要求中明確提出：冷卻塔采用一線合資品牌，并詳細列明幾種品牌名稱。冷凍機冷卻水泵選用國內(nèi)知名品牌列明幾種品牌等。這種情況是采購單位編制招標(biāo)文件中常有的情況。

曾入選最高人民法院2015年度十大經(jīng)濟行政典型案例的政府采購典型案例——“上海輝慈醫(yī)療器械有限公司訴崇明縣財政局行政決定案”就是一個經(jīng)典案例，崇明縣婦幼保健所委托崇明縣政府采購中心（以下簡稱“崇明采購中心”）于2012年6月1日發(fā)布關(guān)于崇明縣婦幼保健所高頻X線攝片機設(shè)備采購項目競爭性談判的公告，其中對設(shè)備品牌要求為“歐美一線品牌”。包括上海輝慈醫(yī)療器械有限公司（以下簡稱“輝慈公司”）在內(nèi)的四家企業(yè)參與投標(biāo)。7月11日，崇明采購中心發(fā)布公告：本項目的中標(biāo)單位為輝慈公司。7月16日，另一投標(biāo)人上海裕滿實業(yè)有限公司向崇明采購中心提出質(zhì)疑，認(rèn)為輝慈公司投標(biāo)所提供的設(shè)備為國產(chǎn)品牌，不屬于標(biāo)書中要求的歐美一線品牌。7月25日，崇明采購中心進行復(fù)評，將輝慈公司的投標(biāo)文件作廢標(biāo)處置，建議此次投標(biāo)作流標(biāo)處置。輝慈公司向崇明縣財政局投訴。崇明縣財政局認(rèn)為：招標(biāo)文件中設(shè)定產(chǎn)品歐美品牌，且作為實質(zhì)性條款加以限制，具有明顯歧視性，對其他品牌產(chǎn)品、其他供應(yīng)商有失公允。責(zé)令重新開展采購活動。輝慈公司先后向上海市財政局提出行政復(fù)議和行政訴訟，要求撤銷崇明縣財政局所作的投訴處理決定。該案經(jīng)過兩審，二審法院認(rèn)定崇明縣財政局負責(zé)政府采購監(jiān)管部門，其執(zhí)法程序符合法律規(guī)定。

（2）在招標(biāo)公告的報價要求部分，設(shè)置最低投標(biāo)限價。政府采購從采購人完成項目審批手續(xù)，財政資金落實到位，這些財政資金如果不用或者用不完就會被收回。因此有些采購人為了把這筆錢花完，就會在招標(biāo)文件上設(shè)置最低投標(biāo)限價。根據(jù)政府采購的目的價值，用最少的財政資金購買到優(yōu)質(zhì)的貨物工程或者服務(wù)，是政府采購應(yīng)有之義，但是設(shè)置最低投標(biāo)限價，可能浪費納稅人的錢，而且也有提前泄露標(biāo)底的嫌疑。《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第27條規(guī)定“招標(biāo)人不得規(guī)定最低投標(biāo)限價”。在實踐中，由于招標(biāo)人設(shè)定最低投標(biāo)限價而導(dǎo)致投標(biāo)人質(zhì)疑、投訴的情況也有發(fā)生。招投標(biāo)法實施條例明確禁止此種行為。

（3）招標(biāo)文件編制不嚴(yán)謹(jǐn)、不規(guī)范、不清楚，甚至前后內(nèi)容矛盾。招標(biāo)文件不嚴(yán)謹(jǐn)、不規(guī)范、不清楚的情況是招標(biāo)文件編制中經(jīng)常出現(xiàn)。例如：《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》規(guī)定：公開招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)包括以下主要內(nèi)容：招標(biāo)采購單位的名稱、地址和聯(lián)系方法、招標(biāo)項目的名稱、數(shù)量或者招標(biāo)項目的性質(zhì)、投標(biāo)人的資格要求、獲取招標(biāo)文件的時間、地點、方式及招標(biāo)文件售價、投標(biāo)截止時間、開標(biāo)時間及地點。但是有些招標(biāo)文件上述內(nèi)容不全，投標(biāo)人不清楚到哪里去購買招標(biāo)文件。有的在合同主要條款中規(guī)定：“賣方應(yīng)按照貨物需求一覽表及技術(shù)規(guī)格供貨”，但在招標(biāo)文件中沒有“貨物需求一覽表及技術(shù)規(guī)格”，像這樣的招標(biāo)文件，使投標(biāo)人很困惑，不知如何有針對性地制作標(biāo)書投標(biāo)。

更有甚者，招標(biāo)文件前后矛盾。例如：有的招標(biāo)文件中對在投標(biāo)人須知前附表中合格投標(biāo)人的要求中規(guī)定：投標(biāo)人應(yīng)具有有效的機電設(shè)備安裝工程專業(yè)承包三級資質(zhì)，后面又標(biāo)注為具有有效的機電設(shè)備安裝工程專業(yè)承包二級及以上級資質(zhì)。還有的在投標(biāo)人須知前附表中標(biāo)明投標(biāo)人不需要支付投標(biāo)保證金，在后面的投標(biāo)人須知中又規(guī)定需要支付投標(biāo)保證金。這樣前后矛盾的招標(biāo)文件，讓潛在投標(biāo)人不知所措，容易引起投標(biāo)人質(zhì)疑和投訴。

（4）招標(biāo)文件的編制不注意細節(jié)。采購人或者采購代理機構(gòu)在編制招標(biāo)文件時，往往比較重視合同條款、需求及技術(shù)規(guī)范、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)及方法等內(nèi)容，但是對于招標(biāo)人須知里的有些內(nèi)容，例如：招標(biāo)文件修改的截止日期、在政府采購招標(biāo)中招標(biāo)文件的澄清、修改要求在財政部門指定的政府采購信息發(fā)布媒體上發(fā)布更正公告等內(nèi)容不太注意，要么日期的規(guī)定違法，要么沒有有關(guān)澄清、修改公告的規(guī)定，這些也可能成為導(dǎo)致投標(biāo)人質(zhì)疑、投訴的情況。

3 編制政府采購招標(biāo)文件中的注意事項

（1）嚴(yán)格遵守招投標(biāo)法、政府采購法等法律法規(guī)的規(guī)定編制招標(biāo)文件。政府采購，作為利用財政資金采購工程、貨物或者服務(wù)的活動，更應(yīng)該遵守法律法規(guī)規(guī)定。政府采購項目的招標(biāo)工作，在制定招標(biāo)文件時不僅要遵守有關(guān)招投標(biāo)方面的法律法規(guī)，還要嚴(yán)格執(zhí)行政府采購法律法規(guī)的規(guī)定。例如上述“上海輝慈醫(yī)療器械有限公司訴崇明縣財政局行政決定案”，崇明采購中心在招標(biāo)文件中限定“歐美一線品牌”，排斥了其他產(chǎn)品的潛在投標(biāo)人，崇明縣財政局做出的招標(biāo)文件條款存在歧視性認(rèn)定。限定“歐美一線品牌”這一行為，不僅違反了招標(biāo)投標(biāo)法20條：“招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或者排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容”，也違反了《政府采購法》第10條規(guī)定，政府采購應(yīng)當(dāng)優(yōu)先采購本國貨物、工程和服務(wù)。正是由于招標(biāo)文件違反了上述規(guī)定，才造成此次招標(biāo)活動廢標(biāo)的結(jié)果。

（2）政府采購的招標(biāo)工作，應(yīng)充分發(fā)揮政府采購的政策功能，體現(xiàn)國家經(jīng)濟和社會發(fā)展目標(biāo)和國家政策，能夠促進國民經(jīng)濟增長。政府采購法規(guī)定：政府采購應(yīng)當(dāng)有助于實現(xiàn)國家的經(jīng)濟和社會發(fā)展政策目標(biāo)，包括保護環(huán)境，扶持不發(fā)達地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū)，促進中小企業(yè)發(fā)展等。政府采購應(yīng)當(dāng)采購本國貨物、工程和服務(wù)。政府采購法實施條例規(guī)定：采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)政府采購政策、采購預(yù)算、采購需求編制采購文件。采購人、采購代理機構(gòu)未按照規(guī)定執(zhí)行政府采購政策，將依法追究法律責(zé)任。

（3）招標(biāo)文件編制，內(nèi)容上要做到完整、規(guī)范，前后一致，表述上要做到嚴(yán)謹(jǐn)清楚，不模棱兩可。

如前所述，招標(biāo)文件是招標(biāo)人向投標(biāo)人告知招標(biāo)方法、程序、提出招標(biāo)項目的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和條件、合同主要條款、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)及方法等的重要的法律文件，是投標(biāo)人投標(biāo)的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。投標(biāo)人的標(biāo)書就是對招標(biāo)文件的實質(zhì)性響應(yīng)。所以招標(biāo)文件在內(nèi)容上要完整、規(guī)范。所有的招標(biāo)文件，法律法規(guī)規(guī)定必須具備的內(nèi)容應(yīng)該具備。例如：招投標(biāo)法規(guī)定：招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)載明招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項。編制招標(biāo)文件時，一些小問題也不容忽視，例如計量單位、文本、語言、結(jié)算貨幣等都應(yīng)該寫清楚，如果缺少這些內(nèi)容，會給投標(biāo)人投標(biāo)、評標(biāo)委員會評標(biāo)帶來麻煩。

《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》規(guī)定：招標(biāo)文件包括以下內(nèi)容：投標(biāo)邀請；投標(biāo)人須知（包括密封、簽署、蓋章要求等）；投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交的資格、資信證明文件；投標(biāo)報價要求、投標(biāo)文件編制要求和投標(biāo)保證金交納方式；招標(biāo)項目的技術(shù)規(guī)格、要求和數(shù)量，包括附件、圖紙等；合同主要條款及合同簽訂方式； 交貨和提供服務(wù)的時間；評標(biāo)方法、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和廢標(biāo)條款；投標(biāo)截止時間、開標(biāo)時間及地點；省級以上財政部門規(guī)定的其他事項。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中規(guī)定并標(biāo)明實質(zhì)性要求和條件。這些內(nèi)容，采購人在編制招標(biāo)文件時都應(yīng)該體現(xiàn)。

在招標(biāo)文件的文字表述上，要嚴(yán)謹(jǐn)清楚，不要模棱兩可或者前后矛盾，應(yīng)讓投標(biāo)人一看就清楚采購人采購的是什么，對采購的工程、貨物或者服務(wù)的具體要求是什么，投標(biāo)的程序怎樣。在概念上前后一致，有的招標(biāo)文件前面說的是“技術(shù)規(guī)格書”后面同一內(nèi)容又寫成了“需求及技術(shù)規(guī)范”，導(dǎo)致投標(biāo)人無所適從。

4 結(jié) 論

綜上所述，招標(biāo)文件的編制工作在整個招投標(biāo)過程中具有重要地位，直接影響招投標(biāo)工作的順利進行和招標(biāo)結(jié)果。這就要求采購人和采購代理機構(gòu)在編制招標(biāo)文件時，嚴(yán)格遵守招投標(biāo)法、政府采購法等法律法規(guī)的規(guī)定，體現(xiàn)國家經(jīng)濟和社會發(fā)展目標(biāo)和國家政策，內(nèi)容上要做到完整、規(guī)范，前后一致，表述上要做到嚴(yán)謹(jǐn)清楚。

參考文獻：

[1]全國人民代表大會常務(wù)委員會.中華人民共和國政府采購法[EB/OL].http：//www.fdi.gov.cn/1800000121_23_67339_0_7.html.

[2]苗凱.招標(biāo)文件的編制原則[J].吉林農(nóng)業(yè)，2010（7）.

[3]政采資訊網(wǎng)[Z].www.caigou.2003.com，2015-11-02.

[4]全國人民代表大會常務(wù)委員會.中華人民共和國投招標(biāo)法[EB/OL].http：//www.sdjs.gov.cn/art/2013/11/28/art_16_14403.html.

[5]國務(wù)院.中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例[EB/OL].http：//www.gov.cn/zwgk/2011-12/29/content_2033184.htm.

[6]國家發(fā)展計劃委員會.招標(biāo)公告發(fā)布暫行辦法[EB/OL].http：//zw.huangshan.gov.cn/CommonPages/TitleView.aspx？Category=4&UnitCode=JA109&ClassCode=080100&Id=373100.

[7]國務(wù)院.中華人民共和國政府采購法實施條例[EB/OL].http：//www.mof.gov.cn/zhengwuxinxi/zhengcefabu/201502/t20150227_1195516.htm.