李依陽

[摘要]大學(xué)生創(chuàng)業(yè)團隊在成長的過程中往往會遇到很多與《公司法》和《勞動合同法》相關(guān)的法律問題。例如，在團隊初創(chuàng)期，很多大學(xué)生不知道公司股東合作協(xié)議應(yīng)該如何規(guī)定，也不知道勞動合同簽署應(yīng)注意的細節(jié)問題。文章從大學(xué)生創(chuàng)業(yè)應(yīng)了解的上述相關(guān)法律問題入手，旨在為大學(xué)生創(chuàng)業(yè)提供基本的法律知識儲備。

[關(guān)鍵詞]大學(xué)生創(chuàng)業(yè)；股東協(xié)議；勞動合同；股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；股權(quán)或資產(chǎn)收購協(xié)議

[DOI]1013939/jcnkizgsc201623252

一直以來，我們把創(chuàng)業(yè)視為一種能力，通過創(chuàng)業(yè)這個過程創(chuàng)造經(jīng)濟價值和社會價值。對于大學(xué)生而言，我們更視創(chuàng)業(yè)為一種銳意進取的精神。但今天，我們只把創(chuàng)業(yè)當(dāng)作一種工具來利用。除了充分的信息、理性的分析以及對自身行為的掌控以外，還需要法律的支持來幫助當(dāng)代大學(xué)生在創(chuàng)業(yè)的過程中更好地實現(xiàn)自己預(yù)期的目標(biāo)。創(chuàng)業(yè)公司要成長，大學(xué)生應(yīng)當(dāng)主動適應(yīng)當(dāng)前的創(chuàng)業(yè)環(huán)境，儲備一定的法律知識，做到未雨綢繆。

1公司成立和治理相關(guān)法律問題

在公司創(chuàng)立過程中，創(chuàng)業(yè)團隊所要進行的重要工作包括：首先理順對內(nèi)對外的股權(quán)結(jié)構(gòu)。對內(nèi)是指創(chuàng)業(yè)團隊內(nèi)部的股權(quán)劃分和員工期權(quán)制度的建立，對外是指如何正確處理創(chuàng)業(yè)團隊和投資人的關(guān)系。除此之外，為了夯實公司管理和永續(xù)經(jīng)營的基礎(chǔ)，需要理順勞動和知識產(chǎn)權(quán)歸屬制度，此時公司很可能需要經(jīng)驗豐富的外部律師幫公司建立勞動管理體系。再者，在設(shè)計階段和執(zhí)行階段需要進行風(fēng)險評估并規(guī)范商業(yè)模式。參考鏈接：https：//wwwzhihucom/question/19821024/answer/38221450最后瀏覽日期 2016/2/16。

具體而言，根據(jù)一般程序，創(chuàng)業(yè)團隊需要在公司注冊前簽訂“股東協(xié)議”，然后依據(jù)《公司法》和相關(guān)的行業(yè)準入要求成立公司。創(chuàng)業(yè)公司在注冊成立后，需要盡快取得主營業(yè)務(wù)方向必需的各種資質(zhì)證書、許可證等，也需要租賃辦公場所、采購基本設(shè)備。這就涉及“房屋租賃合同”“設(shè)備采購合同”。以下以“股東協(xié)議”為例詳述。

股東協(xié)議既是股東間有關(guān)共同出資成立有限公司共同經(jīng)營一項事業(yè)的民事合同，又是公司成立后如何經(jīng)營管理、決策、利潤分配等重要運營規(guī)則的基本依據(jù)，對于創(chuàng)業(yè)公司起步意義非同小可。參考股東協(xié)議及注意事項，鏈接：http：//mtsohucom/20151112/n426213370shtml 最后瀏覽日期2016/2/16。 公司股東合作協(xié)議應(yīng)對以下四大重要方面做出規(guī)定，包括：公司出資，股東認繳公司注冊資本是企業(yè)成立的前提；表決權(quán)，表決權(quán)是股東參與公司事務(wù)的主要途徑；股東協(xié)議還可以對股東身份的繼承做出約定；如果沒有特別約定，企業(yè)利潤分配的比例應(yīng)當(dāng)與股權(quán)比例一致。當(dāng)然，以上所有約定還應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在章程之中。

股東簽訂合資協(xié)議有其必要注意事項：首先要審查股東資格。由于全體股東要對發(fā)起設(shè)立公司的行為承擔(dān)連帶責(zé)任，所以一定要審查好股東的資格，包括股東的人品、能力、家庭情況、資產(chǎn)情況、有無對外大額債務(wù)等。并且對股東的身份證明最好進行備份。其次要明確出資額及出資方式。根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的從其規(guī)定。一定要明確股東的出資方式和金額。如涉及以土地使用權(quán)及房產(chǎn)作為出資方式，出讓方應(yīng)當(dāng)保證所擁有的土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)均系經(jīng)合法方式取得，并合法擁有，可以被依法自由轉(zhuǎn)讓。

2勞動合同相關(guān)法律問題

創(chuàng)業(yè)公司在注冊成立后，需要招聘員工。對于大學(xué)生初創(chuàng)團隊而言，勞動合同的簽署也涉及很多需要注意的問題。根據(jù)筆者小范圍問卷調(diào)查創(chuàng)業(yè)團隊得出的結(jié)果，創(chuàng)業(yè)團隊在實踐的過程中，認識到以下問題：

首先，要避免簽署空白勞動合同。我國《勞動合同法》第十九條規(guī)定，勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：（一）勞動合同期限；（二）工作內(nèi)容；（三）勞動保護和勞動條件；（四）勞動報酬；（五）勞動紀律；（六）勞動合同終止的條件；（七）違反勞動合同的責(zé)任。勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，當(dāng)事人可以協(xié)商約定其他內(nèi)容。由此可知，空白勞動合同違反了《勞動合同法》第十九條的規(guī)定，根據(jù)《勞動合同法》第十八條的規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的勞動合同無效。由于空白勞動合同依法屬于無效合同，則勞動者和用人單位之間實際沒有簽訂勞動合同。而且創(chuàng)業(yè)團隊?wèi)?yīng)當(dāng)注意仔細閱讀合同條款，保留含企業(yè)蓋章的勞動合同原件。其次，在實踐中創(chuàng)業(yè)團隊內(nèi)部成員之間往往需要簽訂勞動合同，因為公司本身是法人，公司與創(chuàng)業(yè)成員之間的雇用關(guān)系需要通過合同確定下來。但由于很多現(xiàn)實原因或者經(jīng)驗不足的疏漏，企業(yè)與創(chuàng)業(yè)成員之間沒有簽署勞動合同，而創(chuàng)業(yè)者依然愿意為自己的團隊工作。在這種情況下，創(chuàng)業(yè)團隊中的個人應(yīng)該注意保留工作相關(guān)證據(jù)，為日后維護自己的合法權(quán)益奠定基礎(chǔ)，其中重要的證據(jù)包括工資支付憑證、勞動者以員工身份和其他個人、機構(gòu)簽訂過的合同文書等。最后，要注意，創(chuàng)業(yè)團隊中的勞動者有相對自由的“辭職權(quán)”，勞動合同期限不是約束勞動者的，勞動者在勞動合同期限屆滿前辭職不是違約。勞動者有自由的辭職權(quán)，應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知用人單位。在勞動合同期限內(nèi)，企業(yè)是不能隨意解雇勞動者的，故一般而言，勞動合同期限設(shè)置越長，對勞動者越有利。

3公司股權(quán)相關(guān)法律問題

公司在發(fā)展過程中，股權(quán)會不斷發(fā)生變化：股權(quán)轉(zhuǎn)讓，新股東加入，或者舊股東退出，公司股權(quán)變動帶來的是新老股東的雙贏還是當(dāng)事人的痛苦？這就涉及股權(quán)變動時的安排策略。

發(fā)展期作為公司非常重要的階段，通常會引入新的投資者，這就涉及簽訂“股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議”的問題，對于一般投資者而言，通常用兩種方式稀釋股權(quán)，其一是根據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十四條的規(guī)定“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！贝颂帒?yīng)注意的問題是：若涉及新股東的資金是否能及時到位的問題，則應(yīng)在股權(quán)變動協(xié)議中明確說明相應(yīng)的違約責(zé)任。再者，在引進新的股東導(dǎo)致公司控股股東發(fā)生變更時，則要對新股東的資信問題進行詳細的了解與分析，分析新股東是否具備相應(yīng)的投資實力，以避免日后出現(xiàn)不必要的紛爭。其二是轉(zhuǎn)讓股權(quán)或股份，我國《公司法》對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，按照有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別進行規(guī)定。①對于有限責(zé)任公司而言，我國《公司法》第七十一條第一款規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)?！币簿褪钦f，本公司股東之間，股權(quán)可以自由轉(zhuǎn)讓。但對于向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，我國《公司法》規(guī)定“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”這也就是說，公司可以通過將某一股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓他人的方式達到稀釋該股東股權(quán)的目的。②對于股份有限公司而言，根據(jù)我國《公司法》第一百三十七條至第一百三十九條的規(guī)定“股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前五日內(nèi)，不得進行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！庇纱丝梢姡覈蓪τ诠煞萦邢薰巨D(zhuǎn)讓股份的規(guī)定更為嚴密和煩瑣，創(chuàng)業(yè)團隊?wèi)?yīng)該仔細研讀相應(yīng)條款，做到有的放矢。

還應(yīng)注意的是，處于發(fā)展期的創(chuàng)業(yè)公司，應(yīng)該聘請常年的法律顧問，在遇到數(shù)額較大的交易或者不慎卷入糾紛時，可以得到專項法律服務(wù)。

4公司深度發(fā)展相關(guān)法律問題

公司到了成熟期，一般已經(jīng)規(guī)模相當(dāng)，有能力的公司開始考慮與其他公司開展更為深層次的合作，此時就會涉及“戰(zhàn)略合作協(xié)議”，該協(xié)議出于長期共贏的考慮，是在共同利益的基礎(chǔ)上，實現(xiàn)更具深度和廣度的合作。

此外，如果公司考慮收購其他公司的股權(quán)或資產(chǎn)，則涉及“股權(quán)收購協(xié)議”和“資產(chǎn)收購協(xié)議”。那么創(chuàng)業(yè)公司首先應(yīng)當(dāng)考慮，是收購股權(quán)還是收購資產(chǎn)，考慮的方向主要是看作為買方，我們到底想要什么？是資產(chǎn)本身還是業(yè)務(wù)體系亦是人員構(gòu)成等？而在我們需求的基礎(chǔ)上，賣方能為我們提供什么？賣方的出發(fā)點是單純出賣資產(chǎn)、精簡非主營業(yè)務(wù)，還是有其他的想法？最終調(diào)和達成共識的基點，就是利益共同點。其實收購股權(quán)和收購資產(chǎn)沒有絕對的優(yōu)劣勢，以雙方的需求為基準。但是兩者也存在一定的區(qū)別，簡單來講就是，資產(chǎn)收購稅費更高，在實踐中收購方普遍更傾向股權(quán)收購，負稅低、審批也少，而資產(chǎn)收購需要重新登記的地方很多，比較煩瑣，萬一存在審批障礙，資產(chǎn)的價值就會打折扣。參考 鏈接：https：//wwwzhihucom/question/19825972 最后瀏覽時間 2016/3/20。更應(yīng)注意的是，公司本身也會遇到被收購的風(fēng)險。以上涉及的合同條款都非常的復(fù)雜和重要，因此公司可能需要聘請專業(yè)的、具有實踐經(jīng)驗的并購律師來提供專項法律服務(wù)。

最后，如果大學(xué)生創(chuàng)業(yè)公司能夠做到上市規(guī)模，則應(yīng)該已經(jīng)建立了完善的法務(wù)部門處理日常法律事務(wù)、提供專業(yè)合同服務(wù)，并預(yù)警法律風(fēng)險，故此不再贅述。

參考文獻：

[1]常凱勞動合同立法理論難點解析[M].北京：中國勞動社會保障出版社，2008.

[2]趙萬一公司治理法律問題研究[M].北京：法律出版社，2004.