曹小聰

摘 要：作為經(jīng)營貨幣這一特殊商品的商業(yè)銀行，其通常存在較高的負(fù)債比例。因此，擁有良好的信用是其持續(xù)、穩(wěn)健經(jīng)營的基礎(chǔ)。信貸業(yè)務(wù)是我國商業(yè)銀行的主要業(yè)務(wù)，所以，化解各種金融風(fēng)險的關(guān)鍵就在于有效地防范由于信貸業(yè)務(wù)產(chǎn)生的風(fēng)險。信貸關(guān)系從法律上可以理解為借款人和商業(yè)銀行作為雙方當(dāng)事人之間達(dá)成的，以一定債務(wù)為標(biāo)的到期還本付息的合同關(guān)系，所以從法律角度對信貸風(fēng)險進(jìn)行防范是題中之義，這也具有一定的理論意義。

關(guān)鍵詞：商業(yè)銀行；信貸業(yè)務(wù)；法律風(fēng)險

一、商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)法律風(fēng)險的概述

1.商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)法律風(fēng)險的概念

商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)是指商業(yè)銀行將社會上的閑散資金集中后利用銀行的信用中介職能將資金借貸給需要資金的企業(yè)使用并收取一定利息的業(yè)務(wù)。商業(yè)銀行既是經(jīng)營貨幣的特殊企業(yè)，也是經(jīng)營和管理風(fēng)險的特殊企業(yè)，由于其客戶對象的廣泛多樣性、與經(jīng)濟(jì)環(huán)境的聯(lián)系緊密性以及與客戶之間的信息不對稱，信貸資金存在著市場風(fēng)險和信用風(fēng)險，這種風(fēng)險既可能帶來損失，也可能帶來收益。但是由于信貸業(yè)務(wù)法律風(fēng)險的自身性質(zhì)，如果管理不當(dāng)只能給銀行造成損失而不可能帶來任何收益，因此必須加強(qiáng)管理。風(fēng)險認(rèn)識水平?jīng)Q定了風(fēng)險管理水平，但究竟何為商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)法律風(fēng)險、它包括哪些種類，對此國際、國內(nèi)銀行界和監(jiān)管層并未形成統(tǒng)一的共識。

2.商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)法律風(fēng)險的范圍界定及內(nèi)容

根據(jù)商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)法律風(fēng)險的來源一方面是操作法律風(fēng)險；另一方面是外部環(huán)境法律風(fēng)險。

所謂內(nèi)部操作法律風(fēng)險是指商業(yè)銀行在信貸業(yè)務(wù)的經(jīng)營管理過程中，因內(nèi)部操作因素而產(chǎn)生的、未能通過有效內(nèi)控措施加以防范和化解法律問題的風(fēng)險。主要包括以下幾種情形：一是信貸合同缺乏成立要件可能被確認(rèn)為無效。如借款人為無民事行為能力人等；二是信貸合同被認(rèn)定為可變更或可撤銷合同，且其結(jié)果對銀行信貸資金的安全造成潛在威脅；三是信貸客戶行為能力欠缺使信貸合同的效力處于待定狀態(tài)。

所謂外部環(huán)境法律風(fēng)險是指非銀行自身的原因，而是因法律的變化對商業(yè)銀行先前發(fā)生的信貸業(yè)務(wù)具有不利的影響而產(chǎn)生的風(fēng)險。此類風(fēng)險單個銀行不可控制，但有些風(fēng)險可以預(yù)見，商業(yè)銀行應(yīng)通過緩釋技術(shù)將其可能帶來的不利影響降低到最低水平。具體包括以下四種類型：①有關(guān)法律、法規(guī)等的制定、修改或者廢止；②有關(guān)國家機(jī)關(guān)依法作出的法律解釋；③最高人民法院作出的判決；④海外分支機(jī)構(gòu)所在的國家或者地區(qū)法律制度的改變。

二、商業(yè)銀行房地產(chǎn)信貸的風(fēng)險來源

1.政策風(fēng)險

房地產(chǎn)行業(yè)在我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的地位逐漸上升，我國對房地產(chǎn)行業(yè)給予了政策性的傾斜保護(hù)。我國房地產(chǎn)信貸行業(yè)在寬松的政策性支持和宏觀調(diào)控領(lǐng)域中得到了飛速的發(fā)展，但是房地產(chǎn)在這些優(yōu)惠的政策下沒能健康的發(fā)展，所體現(xiàn)出來的問題是我國監(jiān)管體系所不能及時應(yīng)對的。許多投資房地產(chǎn)的企業(yè)和個人，面對國家對房地產(chǎn)行業(yè)的扶持，投機(jī)房地產(chǎn)行業(yè)。近年來我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，物價不斷抬高，房地產(chǎn)市場的成本也相對提高，商業(yè)銀行房地產(chǎn)信貸風(fēng)險也逐步增大。

2.房貸過程不規(guī)范的風(fēng)險

房地產(chǎn)項(xiàng)目是我國商業(yè)銀行最具盈利性的項(xiàng)目之一，許多商業(yè)銀行為了利益放松對放貸者的要求以此來吸引貸款者。他們甚至超出法律的規(guī)范來進(jìn)行違規(guī)放貸。另一方面，銀行的工作人員由于工作的疏忽在進(jìn)行放貸時沒能按照國家對商業(yè)銀行放貸的規(guī)定，或者信息核對方面出現(xiàn)了漏洞，由于個人原因?qū)ι虡I(yè)銀行房地產(chǎn)信貸造成的影響也會是不可預(yù)知的。由于這些信貸風(fēng)險來自于工作人員個人原因，那么只要讓工作人員加強(qiáng)對業(yè)務(wù)的熟知程度，在放貸之前嚴(yán)格遵守審慎原則，規(guī)范程序，加強(qiáng)監(jiān)管這類風(fēng)險是完全可以預(yù)防和規(guī)避的。

3.商業(yè)銀行對房地產(chǎn)信貸行業(yè)自身的信用風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險

許多房地產(chǎn)開發(fā)商在投機(jī)房市中出現(xiàn)了嚴(yán)重的虧損，他們從商業(yè)銀行里貸的款根本無法如數(shù)償還。這就導(dǎo)致銀行不能收回原來的成本，信用風(fēng)險隨之產(chǎn)生。我國的房地產(chǎn)市場需求量大，房地產(chǎn)行業(yè)的經(jīng)營條件也基本成立，并且也初步形成了法律政策的保障基礎(chǔ)及房貸的寬松貸款環(huán)境并將步入專業(yè)化經(jīng)營。但是，我國目前的房地產(chǎn)行業(yè)融資渠道只限于商業(yè)銀行，只要房地產(chǎn)企業(yè)受到某個方面的威脅，必將引發(fā)商業(yè)銀行的信貸風(fēng)險。所以說對房地產(chǎn)面臨的信用風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險也是商業(yè)銀行房地產(chǎn)信貸風(fēng)險之一。

三、控制我國商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)法律風(fēng)險的途徑

1.完善我國社會信用制度體系

加強(qiáng)信用立法建設(shè)和信用執(zhí)法力度?？梢詤⒄彰绹摹豆叫庞脠蟾娣ā?，立法機(jī)構(gòu)盡快出臺有關(guān)信用信息方面的法律法規(guī)，以法律的形式規(guī)范公共信息、個人信息征信數(shù)據(jù)的取得和使用程序，同時從法律層面界定信息數(shù)據(jù)公開和個人隱私保護(hù)的界限。尤其是在原始征信數(shù)據(jù)提供方面，設(shè)置專門的法律條款，對提供不真實(shí)數(shù)據(jù)的單位或個人予以法律上的懲罰。

2.健全存款保險和最后貸款人制度

存款保險是指銀行存款人以將來的損失的可能性為保險標(biāo)的與特定保險機(jī)構(gòu)簽訂合同，一旦存款損失，銀行存款人就可以獲得賠償?shù)谋ｋU制度。實(shí)質(zhì)上，存款保險制度所指向的風(fēng)險正是銀行“破產(chǎn)”，出現(xiàn)擠兌或者存款損失的情況。存款保險制度作為保護(hù)存款人利益、穩(wěn)定金融秩序的重要防線，能夠有效地避免由于局部銀行信用危機(jī)對全局的沖擊。

3.建立貸后管理的風(fēng)險實(shí)時監(jiān)控，健全風(fēng)險預(yù)警機(jī)制

貸后管理的一個重要機(jī)制是要建立信貸風(fēng)險的實(shí)時監(jiān)控。貸款發(fā)放后，對貸款質(zhì)量的監(jiān)控將涉及到商業(yè)銀行客戶部門和內(nèi)部的貸款檢查理部門。早的發(fā)現(xiàn)貸款的風(fēng)險信號，進(jìn)行及時地處理。風(fēng)險實(shí)時監(jiān)控中可能出現(xiàn)的貸款違約早期跡象主要有：企業(yè)現(xiàn)金水平下降，應(yīng)收帳款回收速度減慢，應(yīng)收帳款比例增加等多種財務(wù)風(fēng)險信號。

4.注重?fù)?dān)保條件的審查，確保第二還款來源

信貸客戶的經(jīng)營收入或現(xiàn)金流量是保證貸款安全的第一還款，而擔(dān)保條件作為對信貸風(fēng)險的保障。因此，對信貸業(yè)務(wù)擔(dān)保內(nèi)容的法律審查是信貸法律審查的一個重點(diǎn)。

參考文獻(xiàn)：

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[3]趙啟宏.商業(yè)銀行風(fēng)險管理[M].北京：經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2001年版

（作者單位：西北政法大學(xué)）