摘 要：刑事訴訟法規(guī)定指定居所監(jiān)視居住的期限應(yīng)當(dāng)折抵刑期，充分體現(xiàn)了保障人權(quán)的理念。本文從立法背景等四個(gè)方面進(jìn)行分析，得出指定居所監(jiān)視居住系定位于減少羈押的期待措施，將期限進(jìn)行折抵刑期存在其價(jià)值基礎(chǔ)。提出下一步立法解釋需要解決的調(diào)整立法體例、細(xì)化折抵刑期、引入賠償機(jī)制方案的建議。

關(guān)鍵詞：折抵刑期；價(jià)值基礎(chǔ)；缺陷；完善

指定居所監(jiān)視居住的期限應(yīng)當(dāng)折抵刑期，是此次刑事訴訟法修改過程中存在爭(zhēng)議較大的一項(xiàng)，現(xiàn)以法條的形式寫入刑事訴訟法，體現(xiàn)其存在的價(jià)值基礎(chǔ)，在法治軌道上顯現(xiàn)了保障人權(quán)。目前關(guān)于折抵刑期的規(guī)定上有需要完善的地方，本文一并探討。

一、折抵刑期存在的價(jià)值基礎(chǔ)

（一）立法背景決定初衷

此次刑事訴訟法增加指定居所監(jiān)視居住，是最高人民檢察院提出的修法建議。指定居所監(jiān)視居住是隸屬于監(jiān)視居住的強(qiáng)制措施，系一種強(qiáng)制措施的細(xì)化，是嚴(yán)于取保候?qū)?、寬于刑事拘留的?qiáng)制措施。

（二）立法定位表明性質(zhì)

《刑事訴訟法》第 72 條規(guī)定“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對(duì)符合逮捕條件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以監(jiān)視居住”。刑事訴訟法把“符合逮捕條件”作為指定居所監(jiān)視居住的前置條件，符合指定居所監(jiān)視居住當(dāng)然符合逮捕的標(biāo)準(zhǔn)，必然符合刑事拘留的條件。從立法定位來講，也是將指定居所監(jiān)視居住作為減少刑事拘留的一種替代措施。

（三）審查程序同等對(duì)待

從《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第112條和《刑事訴訟法》第93條規(guī)定來看，可以看出指定居所監(jiān)視居住的必要性審查與羈押的必要性審查本質(zhì)一致，將指定居所監(jiān)視居住與羈押同等對(duì)待。

（四）自由限制詮釋本質(zhì)

根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第116條的規(guī)定，對(duì)于犯罪嫌疑人人身權(quán)利的保障，還是由人民檢察院視情況決定，如不同意，則犯罪嫌疑人所處的境地與被刑事拘留無異。

從上述分析，將指定居所監(jiān)視居住的期限進(jìn)行折抵刑期系立法應(yīng)有之意，是司法實(shí)踐之需要，有其存在的價(jià)值基礎(chǔ)。

二、目前規(guī)定體現(xiàn)的缺陷不足

（一）法律錯(cuò)位缺陷體現(xiàn)規(guī)定錯(cuò)亂

《刑法》第2條規(guī)定 “中華人民共和國(guó)刑法的任務(wù)，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭(zhēng)”，《刑事訴訟法》第1條規(guī)定“為了保證刑法的正確實(shí)施，根據(jù)憲法，制定本法?！毙谭ǖ娜蝿?wù)已經(jīng)規(guī)定明確，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭(zhēng)，而刑事訴訟法也明確規(guī)定，是為了保證刑法的正確實(shí)施，二者關(guān)系是實(shí)體與程序的關(guān)系。折抵刑期是刑罰裁量制度，是一項(xiàng)刑事實(shí)體制度，寫入《刑事訴訟法》不當(dāng)。

（二）折抵刑期不足出現(xiàn)操作難題

在司法實(shí)務(wù)中，指定居所監(jiān)視居住的期限存在為奇數(shù)的情形，如果被法院判處了拘役或有期徒刑，此時(shí)指定居所監(jiān)視居住的期限剩余的一日如何折算，如果折抵為一日或不折抵，均違反了法律規(guī)定，造成在司法實(shí)踐中適用法律的兩難境地。

（三）權(quán)利救濟(jì)問題凸顯真空地帶

在司法理論和實(shí)踐中，就指定居所監(jiān)視居住存在錯(cuò)案的可能，這是不爭(zhēng)的事實(shí)。法律已經(jīng)規(guī)定指定居所監(jiān)視居住的期限可以折抵刑期，如果發(fā)生此領(lǐng)域的錯(cuò)案，必然涉及到國(guó)家賠償問題，現(xiàn)行法律沒有提及到這個(gè)方面的解決方案，存在被指定居所監(jiān)視居住人員的權(quán)利救濟(jì)存在真空地帶情況。

三、法律角度需要的完善建議

（一）從法律理論層面調(diào)整立法體例

首先，刑罰是實(shí)體性權(quán)利，是刑法用于打擊犯罪的手段；其次，在刑法的體例中，第三章明確規(guī)定了刑罰的種類，以及管制、拘役和有期徒刑如何折抵刑期的問題；第三，從刑法規(guī)制功能的角度看，刑期的計(jì)算主要應(yīng)當(dāng)由刑法來作出規(guī)定。將指定居所監(jiān)視居住的折抵刑期問題列入刑事訴訟法，有越俎代庖之嫌。因而，應(yīng)將《刑事訴訟法》第 74 條的規(guī)定的“指定居所監(jiān)視居住的期限應(yīng)當(dāng)折抵刑期”等規(guī)定納入《刑法》總則第三章，散列于第41 條、第 44 條、第 47 條之中。

（二）從保障人權(quán)方面細(xì)化折抵刑期

《刑法》第41條“管制的刑期，從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期二日?！钡?4條“拘役的刑期，從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日?！钡?7條“有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日?！睆亩治觯苤?、拘役、有期徒刑的刑期均以日來折抵，指定居所監(jiān)視居住的期限系奇數(shù)，無法折抵拘役或有期徒刑的刑期。同時(shí)在刑事訴訟法第103條第3款“期間的最后一日為節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期滿日期，但犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯在押期間，應(yīng)當(dāng)至期滿之日為止，不得因節(jié)假日而延長(zhǎng)。”從刑事訴訟法規(guī)定的角度分析，應(yīng)當(dāng)有利于被告人。因而，建議通過立法解釋規(guī)定“指定居所監(jiān)視居住的期限為奇數(shù)的，最后一日，折抵拘役、有期徒刑一日”。

（三）從權(quán)利救濟(jì)角度引入賠償機(jī)制

指定居所監(jiān)視居住的期限由法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)折抵刑期，確定了限制人身自由的法律屬性，因而，被錯(cuò)誤采取指定居所監(jiān)視居住的人員，應(yīng)有獲得國(guó)家賠償?shù)臋?quán)利。根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，在國(guó)家賠償法修改之前，由全國(guó)人大常委會(huì)出具立法解釋：第一，明確將指定居所監(jiān)視居住的錯(cuò)案賠償列入國(guó)家賠償范疇；第二，國(guó)家賠償?shù)某绦騾⒄招淌戮辛?；第三，由批?zhǔn)的檢察機(jī)關(guān)作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)；第四，賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按照刑事拘留減半執(zhí)行。這樣，明確保障了被指定居所監(jiān)視居住人員的人權(quán)，同時(shí)，與刑事訴訟法規(guī)定折抵刑期的現(xiàn)有標(biāo)準(zhǔn)對(duì)接。

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[4]尹吉：《“指定居所監(jiān)視居住”的法律適用研究》.《中國(guó)刑事法雜志》，2012年06期.

作者簡(jiǎn)介：

汪浩淼，男，1979年生，漢族，江蘇人，就職于江蘇省漣水縣人民檢察院。