作者簡(jiǎn)介：付紅萍（1990- ），四川省社會(huì)科學(xué)院法學(xué)所碩士，研究方向：訴訟法與司法制度。

摘要：雇傭合同與承攬合同在實(shí)踐中應(yīng)用廣泛，但由于二者在適用范圍和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上存有一些模糊區(qū)域，致使合同雙方當(dāng)事人的責(zé)任認(rèn)定不明確，給司法審判帶來了困難，造成法律適用上的不平等。因此，明確雇傭合同與承攬合同的認(rèn)定，對(duì)于正確認(rèn)識(shí)和處理雇傭合同與承攬合同具有非常重要的現(xiàn)實(shí)和理論意義。

關(guān)鍵詞：雇傭合同；承攬合同；完善措施

雇傭合同關(guān)系與承攬合同關(guān)系是兩種非常重要的法律關(guān)系，它普遍地存在于經(jīng)濟(jì)生活的多個(gè)方面。雇傭合同是指一方當(dāng)事人于一定或者不定期限內(nèi)，在另一方當(dāng)事人的指揮和監(jiān)督下從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)，另一方當(dāng)事人按照約定給付報(bào)酬的協(xié)議。提供勞務(wù)的一方稱為雇員或者受雇人，給付報(bào)酬的一方稱為雇主或者雇用人。承攬合同是指承攬人按照定作方的要求完成工作并交付工作成果，由定作方給付報(bào)酬的合同。按照要求完成工作、交付工作成果并收取報(bào)酬的一方，為承攬人；提出工作要求、按照約定接受工作成果并給付報(bào)酬的一方，為定作人。在民法理論中，對(duì)雇傭合同與承攬合同很容易進(jìn)行區(qū)分，但是在我國(guó)的司法實(shí)踐當(dāng)中，一直以來由于對(duì)雇傭合同與承攬合同缺乏統(tǒng)一和明確的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，使得當(dāng)事人的合法權(quán)益難以得到有效地保護(hù)，也使得司法審判缺乏嚴(yán)肅性。 因此，明確雇傭合同與承攬合同的認(rèn)定，對(duì)保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)主義法律秩序的穩(wěn)定和發(fā)展，并且對(duì)促進(jìn)我國(guó)法學(xué)理論和司法實(shí)踐的發(fā)展都具有重要的意義。

一、雇傭合同與承攬合同的認(rèn)定

雇傭合同與承攬合同的認(rèn)定方法可謂仁者見仁智者見智，筆者認(rèn)為，在實(shí)踐中宜按以下層次來建立兩類合同的區(qū)分體系：

（一）當(dāng)事人雙方對(duì)合同性質(zhì)有明確約定時(shí)的認(rèn)定

民法的核心是意思自治原則。意思自治原則，又稱私法自治原則，是指法律確認(rèn)民事主體得自由地基于其意志去進(jìn)行民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則[1]。意思自治原則的核心是確認(rèn)并保障民事主體的自由。我國(guó)《民法通則》以及《合同法》都規(guī)定了民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則。這些法律條文的規(guī)定即是對(duì)意思自治原則的確認(rèn)。當(dāng)事人的意思自治是合同法的靈魂，即只要當(dāng)事人之間的約定不違背社會(huì)公共利益和法律的強(qiáng)制性規(guī)定，合同即成立有效。因此，在認(rèn)定是雇傭合同關(guān)系還是承攬合同關(guān)系時(shí)，同樣適用意思自治原則，即雙方當(dāng)事人就其身份關(guān)系是雇傭還是承攬存在約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照其約定。

（二）當(dāng)事人雙方對(duì)合同性質(zhì)無明確約定時(shí)的認(rèn)定

如果當(dāng)事人雙方對(duì)合同性質(zhì)沒有約定或者約定不明確時(shí)，則可以根據(jù)不同的勞動(dòng)對(duì)象，先將合同分為涉及動(dòng)產(chǎn)的合同和涉及不動(dòng)產(chǎn)的合同。這對(duì)于初步判別是屬于雇傭合同關(guān)系還是承攬合同關(guān)系具有非常重要的參考意義。

第一，勞動(dòng)對(duì)象為動(dòng)產(chǎn)時(shí)的認(rèn)定。動(dòng)產(chǎn)，是指能夠在空間上移動(dòng)而不會(huì)損害其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物。眾所周知，承攬合同以交付工作成果為其基本特征，所以，對(duì)于動(dòng)產(chǎn)，如果當(dāng)事人雙方對(duì)合同內(nèi)容沒有約定或者約定不明確時(shí)，則應(yīng)該認(rèn)定為承攬合同；如果僅僅是以使用勞務(wù)為支付報(bào)酬的條件的， 則應(yīng)該認(rèn)定為雇傭合同。以此為判斷標(biāo)準(zhǔn)，就基本上可以對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的雇傭合同關(guān)系與承攬合同關(guān)系進(jìn)行區(qū)分認(rèn)定了。

第二，勞動(dòng)對(duì)象為不動(dòng)產(chǎn)時(shí)的認(rèn)定。不動(dòng)產(chǎn)是指在空間上占有固定的位置，依自然性質(zhì)不能移動(dòng)或者移動(dòng)后會(huì)損害其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物。無論是雇員還是承攬人在對(duì)不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行加工、改造、修繕等勞動(dòng)時(shí)，必須在該不動(dòng)產(chǎn)上進(jìn)行，此時(shí)的勞動(dòng)往往兼具有雇傭和承攬的雙重特性。因此，在當(dāng)事人雙方對(duì)合同性質(zhì)沒有約定或者約定不明確時(shí)，對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)，則應(yīng)當(dāng)結(jié)合實(shí)際情況進(jìn)行具體區(qū)分：

1.如果當(dāng)事人雙方只是約定以每日勞務(wù)的價(jià)格為計(jì)算報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)，而沒有約定以完成總的勞動(dòng)成果為支付報(bào)酬的條件的，就應(yīng)認(rèn)定為雇傭合同；反之，如果當(dāng)事人雙方約定以完成總的勞動(dòng)成果為支付報(bào)酬的條件，而沒有約定以每日勞務(wù)的價(jià)格為計(jì)算報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)的，就應(yīng)認(rèn)定為承攬合同。

2.雖然當(dāng)事人雙方約定為承攬合同，但是根據(jù)社會(huì)的生產(chǎn)技術(shù)水平，結(jié)合工作總量進(jìn)行計(jì)價(jià)以后，如果承攬人獲得的報(bào)酬與該行業(yè)雇員所獲取的報(bào)酬之間沒有明顯的差額，那么該合同就應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為雇傭合同，而不能認(rèn)定為承攬合同。

這樣規(guī)定的理由在于：首先，對(duì)于涉及不動(dòng)產(chǎn)的承攬合同，承攬人必須到定作人指定的地點(diǎn)進(jìn)行勞動(dòng)，對(duì)承攬人工作地點(diǎn)的約束，不符合承攬合同中承攬人可以根據(jù)自己的意愿對(duì)工作場(chǎng)所進(jìn)行選擇的特征。其次，該規(guī)定符合民法的公平原則。因此，在審判實(shí)踐中，如果一味強(qiáng)調(diào)合同的表面特征，而不顧合同的內(nèi)在本質(zhì)，必然會(huì)致使雇主以承攬合同為幌子，規(guī)避其對(duì)雇員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的安全保障等義務(wù)， 最終導(dǎo)致對(duì)雇員的不公平。

二、雇傭合同與承攬合同認(rèn)定的完善措施

上文對(duì)于判斷雇傭合同與承攬合同具有極為重要的參考意義，但是要想在雇傭合同和承攬合同中間劃出明確的界線還必須從以下三個(gè)方面進(jìn)行完善。

（一）在《勞動(dòng)法》增加有關(guān)雇傭合同的法律規(guī)定

目前，雇傭合同關(guān)系在我國(guó)仍然處于一種“遮遮掩掩”的尷尬境地，這也是在實(shí)踐中司法工作著容易將其混淆為承攬合同關(guān)系的主要原因。筆者認(rèn)為，在當(dāng)前的形勢(shì)下，宜在《勞動(dòng)法》中增加雇傭合同的有關(guān)條款為妥，即修改《勞動(dòng)法》，增加有關(guān)雇傭合同的法律規(guī)定，在同一部法律中規(guī)定勞動(dòng)合同與雇傭合同兩種不同形式的合同，用以調(diào)整勞動(dòng)者與使用者之間的關(guān)系。具體說來，就是在《勞動(dòng)法》中以一個(gè)部分詳細(xì)的規(guī)定雇傭合同的主體、內(nèi)容、效力、法律責(zé)任等，并且規(guī)定在雇傭過程中所引起的糾紛可以采用仲裁和訴訟兩種處理方式。這樣既可以使雇傭關(guān)系處于法律的監(jiān)管之下，有利于進(jìn)一步區(qū)分認(rèn)定雇傭合同與承攬合同，明確合同雙方當(dāng)事人的法律責(zé)任，也為法官裁判案件提供了法律依據(jù)。

（二）充分發(fā)揮司法解釋的指導(dǎo)作用

司法解釋作為我國(guó)法律淵源中重要的一種，主要包括最高人民法院和最高人民檢察院所作的司法解釋。雖然我國(guó)現(xiàn)行的司法解釋存在很多問題，但其作用卻是不容忽視的。司法解釋能夠在法律的穩(wěn)定性和社會(huì)的易變性之間保持適度的平衡，在法律的普遍性與案件的具體性之間尋得個(gè)案的公正。因此，在當(dāng)前情況下，充分發(fā)揮司法解釋的指導(dǎo)作用就顯得尤為重要。譬如，最高人民法院可以就雇傭合同關(guān)系與承攬合同關(guān)系中極易混淆的一些領(lǐng)域出臺(tái)相關(guān)的解釋條款，特別是規(guī)定勞動(dòng)對(duì)象為不動(dòng)產(chǎn)時(shí)如何區(qū)分認(rèn)定是雇傭合同還是承攬合同。通過司法解釋來明確雇傭合同的法律概念，防止法官自由裁量權(quán)的濫用，并保證法律實(shí)施的統(tǒng)一性。

（三）確立依法保護(hù)弱者利益原則

保護(hù)弱者利益原則，是指以一種特殊的標(biāo)準(zhǔn)來衡量當(dāng)事人之間的地位以及分配利益，這種特殊的標(biāo)準(zhǔn)是源于對(duì)社會(huì)弱者“身份”的認(rèn)定，是以特殊身份來決定利益的分配，使這種分配結(jié)果有利于具有“弱勢(shì)身份”的一方[2]。保護(hù)弱者利益原則是通過矯正失衡的社會(huì)關(guān)系來緩和這種不平等，這是另一種意義上的法律平等，即“實(shí)質(zhì)平等”。我國(guó)當(dāng)前正處于社會(huì)轉(zhuǎn)型的關(guān)鍵時(shí)期，勞動(dòng)力使用者變得復(fù)雜多元化，這些導(dǎo)致當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)力量、知識(shí)、技術(shù)和信息等方面存有差異，從而使當(dāng)事人之間產(chǎn)生強(qiáng)弱之分，在雇傭關(guān)系中，雇員相對(duì)于雇主來說，是屬于弱勢(shì)主體。在承攬合同關(guān)系和雇傭合同關(guān)系的選擇中，雇傭關(guān)系最能夠保護(hù)雇員的利益。如果按照現(xiàn)行的法律法規(guī)和法理仍然無法確定屬于哪種合同關(guān)系，根據(jù)公平正義的法治理念，傾向于將該種合同關(guān)系確定為雇傭關(guān)系，以便于保護(hù)處于弱勢(shì)地位的雇員的利益。 （作者單位：四川省社會(huì)科學(xué)院法學(xué)所）

參考文獻(xiàn)：

[1]王利明：《民法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2010年，第29頁(yè)。

[2]董保華：《社會(huì)法原論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001年，第156-157頁(yè)。