吳非檑

中央民族大學(xué)，北京100081

數(shù)字時(shí)代合理使用制度的完善
——以電子書著作權(quán)保護(hù)為進(jìn)路

吳非檑

中央民族大學(xué)，北京100081

數(shù)字技術(shù)能將信息轉(zhuǎn)化成二進(jìn)制編碼再進(jìn)行組織、加工，從而使得信息的存儲(chǔ)、傳播方式得到了跨越性的變革。在數(shù)字技術(shù)大發(fā)展的背景下，技術(shù)措施與“霸王合同”以及立法自身的問題都對(duì)目前的合理使用制度產(chǎn)生了沖擊。因此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從法律制度的更新、法定許可制度的引入、立法模式的完善這三面入手來(lái)應(yīng)對(duì)數(shù)字時(shí)代背景下的新問題。

數(shù)字時(shí)代;著作權(quán);合理使用;電子書

技術(shù)的發(fā)展使得我們獲取資訊的方式越來(lái)越多樣，從筆記本電腦到手機(jī)、平板，甚至是最新的谷歌眼鏡和微軟眼鏡。而其中數(shù)字技術(shù)的發(fā)展最引人注目，通過掃描等手段將文字、聲音、影像等等信息以數(shù)字的形式存儲(chǔ)于一定的介質(zhì)，數(shù)字技術(shù)使得信息存儲(chǔ)量以指數(shù)級(jí)爆發(fā)。以電子書為例，通過數(shù)字技術(shù)加以轉(zhuǎn)化，一本400多頁(yè)的書轉(zhuǎn)眼就變成了4MB或者5MB大小、PDF或者WORD格式的電子書。一個(gè)8G的U盤不過一把鑰匙的大小，但就是這鑰匙大小的存儲(chǔ)設(shè)備能夠存下1500多本書籍，和名片大小差不多的移動(dòng)硬盤少則1TB，多則3TB，其能存儲(chǔ)的電子書更是不可計(jì)數(shù)。數(shù)字技術(shù)使得知識(shí)的傳播產(chǎn)生了天翻地覆的變化，這固然是有利于人類社會(huì)，但隨之而來(lái)的各種弊端與問題也不可小覷。

一、數(shù)字技術(shù)的快速發(fā)展

數(shù)字技術(shù)(DigitalTechnology)，就是把信息轉(zhuǎn)化成二進(jìn)制數(shù)字編碼，再進(jìn)行組織、加工、儲(chǔ)存，在需要時(shí)再把數(shù)字化的信息還原成原來(lái)的信息形式。通過數(shù)字技術(shù)，所有傳統(tǒng)作品，例如文字、圖像、音樂、電影作品等等，都可以用能被計(jì)算機(jī)識(shí)別處理的離散的數(shù)字信號(hào)表示，成為數(shù)字化作品。作為數(shù)字技術(shù)的產(chǎn)物，電子書也隨著數(shù)字技術(shù)的發(fā)展獲得了快速的進(jìn)展。中國(guó)社會(huì)科學(xué)院發(fā)布的“2008年文化藍(lán)皮書”指出，未來(lái)五年將有超過30%的手機(jī)用戶通過手機(jī)閱讀電子書和數(shù)字報(bào)，由手機(jī)用戶帶動(dòng)的電子書、數(shù)字內(nèi)容銷售將達(dá)到50億人民幣。專家預(yù)測(cè)，到2020年，90%的圖書品種將同時(shí)采用數(shù)字和紙張方式發(fā)行，而到2030年，將有90%的圖書是網(wǎng)絡(luò)版本，傳統(tǒng)的紙質(zhì)讀物只占10%。

二、數(shù)字時(shí)代下合理使用制度的困境

(一)技術(shù)措施限制了合理使用

技術(shù)措施旨在防止電子數(shù)據(jù)庫(kù)和其他數(shù)字作品被他人侵犯或非法使用，以此來(lái)保護(hù)著作權(quán)人的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)。此消彼長(zhǎng)，原來(lái)排除在著作權(quán)保護(hù)范圍之外的作品，都會(huì)因?yàn)榧夹g(shù)保護(hù)措施的應(yīng)用，成為使用者獲取這些資料的障礙。以電子書為例，一些出版公司在將紙質(zhì)書轉(zhuǎn)錄為電子書后，往往給電子書增設(shè)打開密碼或者轉(zhuǎn)錄為特定格式。沒有出版公司提供的密碼或者軟件，讀者是無(wú)法打開電子書閱讀的。這種行為很明顯限制了讀者的合理使用，對(duì)合理使用制度是一種沖擊與破壞。這種通過技術(shù)措施對(duì)著作權(quán)單方面保護(hù)的行為，不僅限制了合理使用，更會(huì)阻礙知識(shí)的傳播與更新，甚至于阻礙社會(huì)的發(fā)展。

(二)“霸王合同”對(duì)合理使用的排除

在數(shù)字社會(huì)中，通過數(shù)字技術(shù)掌握信息的提供商擁有絕對(duì)的話語(yǔ)權(quán)?；谶@種強(qiáng)勢(shì)話語(yǔ)權(quán)，內(nèi)容提供商與消費(fèi)者簽訂的往往是格式合同，并且同意格式合同的所有條款是消費(fèi)者享受服務(wù)的前提。如果消費(fèi)者不同意格式合同就無(wú)法享受提供者的服務(wù)，但是這些內(nèi)容提供者往往對(duì)資源壟斷性掌握，不同意格式合同還真不行，因?yàn)橹挥羞@里的提供商才有。因此，格式合同中強(qiáng)制要求消費(fèi)者同意或者默許排除合理使用的霸王合同大行其道。電子書行業(yè)中，當(dāng)你要閱讀出版公司轉(zhuǎn)錄為特定格式的電子書時(shí)，往往要付費(fèi)購(gòu)買閱讀器或者下載閱讀軟件。這其中往往伴隨著拆封合同，如果用戶不點(diǎn)擊“同意”按鈕，安裝程序就無(wú)法進(jìn)入下一步。通過這些手段，內(nèi)容提供商巧妙地避開了合理使用制度。

(三)合理使用制度立法上的缺陷

我國(guó)《著作權(quán)法》第10條對(duì)著作權(quán)權(quán)利內(nèi)容做了規(guī)定，在列舉著作權(quán)的16項(xiàng)權(quán)利內(nèi)容后，還在第(十七)項(xiàng)增設(shè)了兜底條款——應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。相同的是《著作權(quán)法》第22條也以列舉的方式規(guī)定了12種合理使用的情況，但不同的是合理使用的情形列舉中沒有兜底條款，同時(shí)也沒有相關(guān)的原則性規(guī)定。通過兩者的對(duì)比可得知，我國(guó)著作權(quán)法對(duì)著作權(quán)人的權(quán)利規(guī)定是靈活性和開放性的，而合理使用的限制和例外卻是被嚴(yán)格限定和封閉的。這種封閉的立法模式盡管具有確定性和安全性的特征，但是隨之而來(lái)的弊端顯而易見——缺乏適應(yīng)性。面對(duì)日趨復(fù)雜的審判實(shí)務(wù)，審判機(jī)關(guān)如果要做出公正的判決，要么通過一般性原則來(lái)規(guī)避相關(guān)的法律規(guī)定，要么直接突破法律的規(guī)定創(chuàng)造新的法律。因此，改變?cè)瓉?lái)封閉的立法模式轉(zhuǎn)向更開放的立法模式也成了題中之義。

三、合理使用制度的完善

(一)法律制度的更新

數(shù)字時(shí)代下作品的使用方式不斷更新，如電子書、技術(shù)措施等等。這些伴隨著數(shù)字技術(shù)的發(fā)展而不可避免出現(xiàn)的新生事物，現(xiàn)行的合理使用制度已然不足以對(duì)它們進(jìn)行規(guī)范。因此我們需要對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下出現(xiàn)的新情況、新問題進(jìn)行界定，既不能讓權(quán)利人的權(quán)利沒有保障，也不能讓使用人如履薄冰，時(shí)刻擔(dān)心自己侵權(quán)。要完善網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的合理使用制度，充分發(fā)揮其利益平衡的作用，我們要結(jié)合我國(guó)的具體國(guó)情，借鑒國(guó)外的相關(guān)做法，對(duì)這些新形式的使用行為的性質(zhì)做出明確的界定，對(duì)一些限定條件進(jìn)行詳細(xì)說(shuō)明。

(二)法定許可制度的引入

法定許可是指在特定情況下，著作使用者無(wú)需著作權(quán)人許可即可使用著作，但需向著作權(quán)人支付報(bào)酬的制度。引入法定許可制度來(lái)解決數(shù)字時(shí)代著作使用過程中遭遇到的一些著作權(quán)問題，其優(yōu)點(diǎn)在于既保障了著作權(quán)人的財(cái)產(chǎn)利益，又解決了取得使用許可的困難。數(shù)字化后的作品規(guī)模是巨大的，涉及到的著作權(quán)人數(shù)也是不可計(jì)數(shù)的，要與這些著作權(quán)人一一協(xié)商并獲取使用許可幾乎是不可能完成的任務(wù)。同時(shí)，很多的使用行為并不具備合理使用的條件，在這種授權(quán)許可和合理使用均不能適用于作品使用行為的情況下，法定許可就能夠作為橋梁在授權(quán)許可與合理使用兩者之間建立起聯(lián)系。法定許可制度通過法律直接規(guī)定了作品使用權(quán)來(lái)代替使用者和著作權(quán)人之間一對(duì)一的洽談，這大大降低了交易成本，提高了作品使用的效率。比如百度文庫(kù)的電子券制度，讀者的在線瀏覽是免費(fèi)的，但是一旦要復(fù)制或者下載就必須支付相應(yīng)的對(duì)價(jià)來(lái)獲得使用權(quán)，同時(shí)這里的下載是不需要獲得著作權(quán)人許可的。

(三)立法模式的完善

根據(jù)上文所述，我國(guó)對(duì)著作權(quán)合理使用的法律規(guī)定是封閉的，其詳細(xì)列出了合理使用的12種情形，除此之外的都不是合理使用。這種立法模式將立法者置于“上帝”的地位，其潛在前提是立法者可以預(yù)測(cè)今后社會(huì)的一切發(fā)展，然而這明顯與常識(shí)是不相符合的。因此，在數(shù)字技術(shù)大發(fā)展的背景下我國(guó)應(yīng)當(dāng)借鑒美國(guó)著作權(quán)法中的“四要素”標(biāo)準(zhǔn)，采用要素與規(guī)則相結(jié)合的立法模式來(lái)規(guī)范合理使用制度。要素是指判斷合理使用的若干個(gè)條件，其為法律無(wú)法預(yù)見到的行為提供了判斷標(biāo)準(zhǔn)。用規(guī)則來(lái)對(duì)最為常見的、己成為通例的行為作出規(guī)定，以便于司法的準(zhǔn)確適用，在這些行為發(fā)生時(shí)不必再通過因素加以判斷，而是優(yōu)先適用規(guī)則;而當(dāng)因技術(shù)發(fā)展新出現(xiàn)了使用行為，現(xiàn)有的規(guī)則不足以對(duì)這些新行為、新問題加以規(guī)制時(shí)，則用要素判斷這些行為是否屬于合理使用。要素與標(biāo)準(zhǔn)二者相結(jié)合的判斷標(biāo)準(zhǔn)，既突出了合理使用的本質(zhì)，又可以應(yīng)對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的種種復(fù)雜問題，是一種較為理想的立法模式。

［1］沈仁干．?dāng)?shù)字技術(shù)與著作權(quán):觀念、規(guī)范與實(shí)例［M］．北京:法律出版社，2004．

［2］夏灃．電子書盜版侵權(quán)現(xiàn)象的防范［J］．安慶師范學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)，2012(1)．

［3］楊速．激戰(zhàn)電子書［J］．上海信息化，2010(4)．

［4］陳起行．資訊著作的著作性與合理使用—事理、學(xué)理及法制面研究［J］．臺(tái)灣政治大學(xué)法學(xué)評(píng)論，2001(86)．

［5］鄭欣．論數(shù)字環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度［D］．廣西師范大學(xué)，2010．

［6］吳玉霞．網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度研究［D］．山東大學(xué)，2009．

［7］熊蘋．?dāng)?shù)字時(shí)代的著作權(quán)合理使用制度［D］．山東大學(xué)，2007．

D923．4

A

2095－4379－(2015)13－0203－02

吳非檑(1992－)，男，漢族，浙江金華人，中央民族大學(xué)法學(xué)研究生，研究方向:法律史。