葉超

摘 要：隨著世界經濟一體化，越來越多民族品牌涌入國際市場。但是，一些民族品牌卻在國際市場大潮中失去了自己的商標，或被海外搶注，或合資并購后被外國商標取代，或遭受外國企業(yè)更換商標。為了保護我國寶貴的民族品牌商標資源，試圖探討如何利用現(xiàn)有的法律法規(guī)、國際條約來保護民族品牌商標，以期待對我國民族品牌商標的保護提供比較可行的方法。

關鍵詞：民族品牌商標；國際商標注冊；商標使用許可；商標侵權

中圖分類號：D920.4 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2014）19-0125-02

一、民族品牌商標流失現(xiàn)狀

在中國500個最具價值的品牌中，有近50%未在美國、加拿大、澳大利亞注冊，而在歐盟的未注冊比例更是高達76%，致使大量民族企業(yè)商標在國外慘遭搶注?！坝⑿邸苯鸸P在日本被搶注；“大寶”在美國、英國、比利時、盧森堡、荷蘭被一名荷蘭人注冊；“紅星”二鍋頭酒商標在瑞典、愛爾蘭、新西蘭、英國等國家被一家英國公司搶注；“長虹”彩電在泰國、印尼等地被搶注；“信陽毛尖”、“龍井茶”、“碧螺春”、“大紅袍”等多個茶葉名稱在韓國被搶注。據不完全統(tǒng)計，目前，國內有15%的知名商標在國外被搶注，每年商標國外搶注案件超過100起，涉及家電、服裝、化妝品、飲料、食品等多個行業(yè)。

二、民族品牌商標流失原因分析

（一）海外搶注造成民族品牌商標流失原因分析

首先，我國商標注冊制度是海外商標搶注行為存在的基礎。我國是《保護工業(yè)產權巴黎公約》的成員國，公約第六條之二明確規(guī)定了聯(lián)盟各成員國，如果本國國內法律允許，應依法對商標注冊國或使用國主管機關認定在該國已經認定的馳名商標予以保護。由于我國只有注冊商標才能成為馳名商標，因此，國內非注冊商標享受不到《巴黎公約》所賦予馳名商標的權利，即使已經是家喻戶曉的商標，且由于我國商標確權是注冊原則，因此非注冊商標使用人沒有商標專用權。這樣一來，非注冊商標就無法得到法律保護，任何人都可以搶注。

其次，商標權的地域性是海外商標搶注行為存在的另一個重要因素。目前在世界范圍內絕大多數(shù)國家對于商標權保護采取的都是注冊原則，即必須通過申請商標注冊，獲得注冊之后才可以受到該國法律的保護。但是通常，中國企業(yè)商標保護意識不強，或是為了節(jié)省注冊費用，給商標海外搶注帶來可乘之機，但歸根結底，正是商標權的這種地域性給海外搶注帶來“鉆空”的機會。

（二）合資并購過程中民族品牌商標流失原因分析

1.民族品牌商標合資時被轉讓

我國企業(yè)把商標權轉讓給合資企業(yè)，外方企業(yè)一旦取得了合資企業(yè)的絕對控股權，也就取得了這些民族品牌商標的控制權。這樣，無論是外方企業(yè)把已經控制的民族品牌商標消滅還是最終使民族品牌商標成為外方企業(yè)商標，我國企業(yè)都無權制止了。

2.民族品牌商標被忽視注冊登記和變更登記

我國有些企業(yè)在與外方企業(yè)進行合資時，任憑外方企業(yè)把雙方共同創(chuàng)造出來的商標只注冊到外方企業(yè)名下，或者使用外方企業(yè)的不知名商標而不把合資企業(yè)變更為該商標的商標權人。等到企業(yè)發(fā)展壯大以后，商標變成了馳名商標，外方企業(yè)就不愿意再與我國企業(yè)分享商標利益，我國企業(yè)只能出價獲得外方商標使用許可，中國最著名的食用油品牌“金龍魚”就是如此。

3.民族品牌商標被外商買斷后棄之不用

外商吃掉中國民族品牌商標的典型慣用手法是“消滅式合資”，合資以后，外商一般會利用自己的控股決策權，刻意把中國民族品牌商標放在低檔產品上使用，或干脆棄之不用，就會被消費者漸漸淡忘，因而一文不值了，這是民族品牌商標流失的最常見的原因。

（三）外國商標侵權造成民族品牌商標流失原因分析

有些外國公司低價買入我國企業(yè)生產的商品后，將附著其上的商標消除或拆掉，換上自己的商標后重新投入市場，即“反向假冒”。

三、民族品牌商標流失的法律保護對策

（一）在海外使用的民族品牌商標的法律保護對策

1.民族品牌商標在國外獲得注冊的途徑

第一種方法，利用《巴黎公約》確定的優(yōu)先權制度進行商標注冊，優(yōu)先權的作用在于保護首次申請人，在他在向其他成員國提出同樣的注冊申請時，不會因為兩次申請日期的差異而被第三者鉆空子搶先申請注冊。中國企業(yè)在本國商標注冊申請之后應當及時利用這一制度在海外進行商標注冊申請，爭取注冊時間上的主動性。

第二種方法，依據馬德里體系快捷方便地辦理商標注冊?！恶R德里協(xié)定》規(guī)定的商標國際注冊程序是：協(xié)定的成員國國民，或在成員國有住所或有真實有效營業(yè)所的非成員國國民，首先在其所屬國或居住或設有營業(yè)所的成員國取得商標注冊，然后通過該國商標主管機構，向WIPO提出商標的國際注冊申請，如果申請得到核準，由國際局公布，并通知申請人要求給予保護的有關成員國。協(xié)定便利了其成員國國民在協(xié)定的其他成員國取得商標注冊，中國企業(yè)借助這一途徑可以在眾多條約成員國內同時提出商標注冊申請，能夠非常有效地防止發(fā)生民族品牌商標被搶注。

2.注冊聯(lián)合商標或者防御商標保護主商標

聯(lián)合商標是指某一個商標所有者，在相同的商品上注冊幾個近似的商標，或在同一類別的不同商品上注冊幾個相同或近似的商標，這些相互近似的商標稱為聯(lián)合商標。防御商標是指商標所有人在注冊商標核定使用的商品（服務）或類似商品（服務）以外的其他不同類別的商品或服務上注冊的若干相同商標，為防止他人在這些類別的商品或服務上注冊使用相同的商標，原商標為主商標，其余為防御商標。

這兩種商標都是對同一注冊商標的一種擴大專有權的特殊保護。對我國擁有馳名商標的企業(yè)來說，進行聯(lián)合商標、防御商標的注冊是預防民族品牌商標侵權的有效途徑。

3.積極申請馳名商標以尋求法律的“特殊保護”

馳名商標權的優(yōu)勢首先在于它具有超越地域范圍的壟斷權，即超越了一國的范圍，在世界各國都受到保護，形成了保護上的壟斷。馳名商標權的優(yōu)勢還有馳名商標所有人不僅有權禁止其他人在同類或類似商品上使用其馳名商標，而且也有權在其他一切商品上禁止使用其馳名商標。

如果不幸被搶注，可通過對方國家國內法的有關規(guī)定，提請取消該商標的搶先注冊。世界上大多數(shù)國家對商標注冊都采取申請在先的原則，但也有如美國一些州和泰國等國家采取使用在先的原則。因此，民族品牌商標，一旦在這些國家被搶注，如能提供在該國使用在先的證明，就可以要求外國有關部門取消該項注冊。也可運用國際條約對馳名商標的特別保護條款，申請取消外商對我馳名商標的搶先注冊。

（二）合資并購中民族品牌商標的法律保護對策

1.主張合同無效

由于外方企業(yè)在與我國企業(yè)簽訂合資合同時，多是以在中國境內設立的分公司的名義與我方簽訂合同，其在中國境內依我國法律設立的分公司就是中國公司而不是外國公司，因此可以依據國內法來補救合資中流失的民族品牌商標。

2.可以提起股東直接訴訟

股東為了自己的利益而基于股份所有人地位向其他侵犯自己利益的人提起的訴訟，此處侵犯自己利益的人包括股東所在的公司及董事或其他股東，當外方企業(yè)利用其在合資公司中的控股權侵害我國企業(yè)的商標權或利益時，我國企業(yè)可以選擇以股東直接訴訟的方式來保護自己作為股東的合法權益。

（三）針對“反向假冒”我國民族品牌商標的法律保護對策

1.我國《商標法》關于侵犯注冊商標專用權的規(guī)定

我國民族品牌商標所蘊含的經濟價值不能與國際知名品牌商標相媲美，因此直接假冒民族品牌商標的侵權案例并不多，在我國和國際市場上，外國企業(yè)對我國民族商標品牌的侵權更多表現(xiàn)為第四種形式，“未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的”。民族品牌商標遭受反向假冒侵權時，可以直接利用國內法維權。

2.利用國際規(guī)則打擊對我國民族品牌商標的侵權行為

TRIPS協(xié)議為商標權所有人提供了有效的法律手段來補救反向假冒帶來的危害，可以請求禁制令。TRIPS第51條規(guī)定，權利人在有確鑿理由懷疑有假冒商標貨物可能進口時，可以向行政和司法主管機關提出書面申請，要求海關停止放行，以免進入自由流通。我國企業(yè)在得知有人侵犯民族品牌商標權利后，可以請求所在國司法機關發(fā)布禁制令，制止侵權人繼續(xù)實施侵犯商標權的行為。

四、結束語

從法律層面上講，對民族品牌商標的保護，主要圍繞三個方面進行：一是要及時將尚未在海外注冊的民族品牌商標進行注冊，并運用各種有利的法律規(guī)則對民族品牌商標進行嚴密的保護，例如申請馳名商標進行特殊保護，申請聯(lián)合商標、防御商標保護主商標；二是要密切關注中外合資企業(yè)中商標犯轉讓和許可使用問題，學會利用現(xiàn)有法律法規(guī)避免民族品牌商標在中外合資合作過程中流失；三是要打擊侵犯我國民族品牌商標權的行為，充分運用國內國際法律資源制止侵權，保護民族品牌商標。

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