單子丹

摘要：通過訴訟的途徑對知識產權進行保護是最有效、最具有權威性的一種手段，也是知識產權制度的重要組成部分。本文將以商標侵權訴訟為中心進行論述，主要分為以下各部分：商標侵權、商標確權、舉證責任、訴訟行為保全制度、我國商標確權機制的完善等五個方面。對我國商標權侵權訴訟程序進行討論，并對我國商標確權存在的問題提出了一系列構想，以期不斷完善我國的商標侵權訴訟制度，從而不斷完善知識產權訴訟制度。

關鍵詞：商標確權，商標侵權，舉證

一、商標侵權行為界定

（一）使用他人注冊商標

主要是指侵權人未經注冊人的許可，在同種或相類似的商品上使用與之近似或相同商標的侵權行為?，F(xiàn)實生活中此類行為主要發(fā)生在商品生產領域（即制假行為），該侵權行為直接侵犯了商標權人的權利，是一種非常典型的侵權行為。這種侵權行為分為以下幾種情形：1、同種商品使用相同商標；2、同種商品使用近似的商標。例如：對商標作輕微改動就進行使用且公眾難以區(qū)分；3、在類似的商品上使用完全一樣的商標進行銷售牟利；4、在類似的商品上使用幾乎相似的商標。

（二）銷售侵犯商標權的商品

此種侵權行為一般由商品經營者做出，侵權行為人的目的在于通過銷售假冒商標的商品來牟取暴利。禁止銷售侵權商品的行為，可以從流通環(huán)節(jié)的源頭上設置一道障礙，減少該類侵權行為的肆虐。在認定銷售者主觀過錯上，法律采用了過錯推定原則（即先驗的推定行為人具有過錯），即由行為人證明該商品是自己合法取得或能夠說明商品的合法提供者，如果不能說明或不能證明則推定行為人主觀上具有過錯，應當承擔侵權責任。

（三） 偽造商標標識

主要是指偽造、銷售偽造的注冊商標標識。這種侵權行為具大體包括以下情形：1、未經商標權人的授權或委托，制造他人享有的商標標識；2、超出授權委托的范圍進行制造商標標識；3、銷售他人已經注冊的商標標識。按照我國相關規(guī)定并非任何單位都有權印制商標。印制單位必須是依法登記，并經其所在地縣級以上工商機關確定的單位或個體工商戶才有權進行印制，因此個人或單位不得隨意印制。此外，法律嚴格禁止買賣商標標識，因此無論哪一種形式的偽造都違反法律規(guī)定，屬于侵犯注冊商標專用權的行為。

二、 商標確權

商標確權，是指依法由相關當事人申請啟動，國家機關依法審查并確定其權利歸屬的過程。商標確權程序分為：行政確權與司法確權。兩種程序共同構成了我國現(xiàn)行的商標確權機制。我們把行政機關對商標的確認稱為“行政確權”，司法機關對商標的確認稱為“司法確權”。

（一） 價值追求

私人利益與公共利益的平衡。眾所周知，商標權是私權兼，但商標權保護的客體卻具有公共商品的屬性。不僅關系到商標權人的利益，而商標的具體運用更是關系到社會公眾的利益，一個知名的商標會讓社會大眾形成穩(wěn)定的認知，影響公眾的消費習慣。因此，商標承擔的社會功能非常復雜，例如：“毒奶粉事件”之前，人民普遍喜歡購買商標影響力較大的商品，這也是該事件波及面之廣的原因。針對商標權的這種“私權兼具公權”的屬性，為了協(xié)調社會公共利益與商標權人兩者的平衡，必須不斷維護和完善商標確權的機制。另外，行政機關須不斷創(chuàng)新工作方法，提高工作效率。商標確權的特殊屬性決定了確權須平衡和兼顧各主體之間的權利關系，才能確保穩(wěn)定的社會秩序和商標糾紛的定紛止爭。因此，我們在保護商標權人利益的同時，必須完善和保護法定許可、合理使用的范圍。

（二） 存在的問題

1、未限制異議主體。我國法律對商標異議主體不做限制。法律規(guī)定任何人都可以啟動異議程序，導致惡意異議人的大量涌現(xiàn)，甚至很多人以此謀生，不斷有人鉆法律的空子。另外，惡意的異議人因此勒索他人錢財，干擾了正常的社會經濟秩序，阻礙了商標確機制價值目標的順利實現(xiàn)。

2、確權周期過長。法律對審查時限不做明文規(guī)定，使得很多商標確權案件不得不經過曠日持久的確權程序。最后即使獲得注冊，但由于時間的推移導致確權失去應有的意義，或者當事人已經喪失申請的基礎；或是由于時間過長已錯過了對在后申請商標提出爭議的權利。從某種程度上講，過長的周期等于剝奪了公民的權利，這不利于商標權人的利益實現(xiàn)。

三、 舉證責任

首先，就是否存在侵權行為時采“舉證倒置”的方式，由商標權人承擔舉證責任。商標侵權案件中法院的負擔比普通侵權案件更重，不但要進行事實判斷，同時因為商標的特殊地域性屬性，還要求法院結合銷售的市場范圍、市場影響力和侵權案件銷售額等進行綜合判斷，才能正確認定侵權行為。

其次，損害事實方面。在直接侵權行為中，權利人需要證明其因商標侵權行為遭受的實際損害或者侵權人由此獲得的利益。但是，某些侵權行為中（例如：間接侵權），商標權人因為各種條件的限制，卻很難或者無法證明其受到多大程度地實質損害或者侵權人獲得多少利益，例如：混淆對商標專用權人造成的損害可能根本無法計算。因此，商標侵權案件損害事實的認定并非一件容易的事情。

再次，如何認定損害結果，主要圍繞在賠償損失的問題上討論。問題是：權利人是選擇受到的損失還是侵權人獲得的利益？很明顯權利人會選擇對其有利的賠償方式，但是如果侵權人獲得的利益依然大于權利人獲得的利益應如何處理，并且這種利益主要源于侵權人獨特的經營方式所致。如果侵權人對這種獨特的經營方式舉證，那么侵權人則無可奈何。因此，應當由侵權人對所獲利益與獨特經營方式之間的因果關系進行舉證證明，才能保證權利人與侵權人之間的利益平衡。

四、我國商標確權機制的完善

（一）改進商標異議制度

綜上所述，為了解決惡意異議現(xiàn)象的弊端和商標確權機制效率低下的問題，筆者認為可從以下方面著手改進：一、適當限制異議主體的范圍?？蓪愖h主體限定為：在先權利人或法律上有利害關系的人；二、取消異議復審程序。法律規(guī)定由商標評審委員會審理針對商標申請?zhí)岢龅漠愖h，當事人如果不滿商標評審委員會的異議裁定，則可以直接向法院提起訴訟。筆者認為，應對商標確權的審查期限作一些原則性地規(guī)定，杜絕權利虛化現(xiàn)象的存在。商標權具有私權兼具公權的屬性，根據民法意思自治的原則，民事主體有權自由處分其享有的權利。因此，在商標異議程序中可以允許當事人對處分其權利，賦予當事人和異議人雙方進行和解的權利，這樣更有助于商標權利的實現(xiàn)，充分發(fā)揮商標所具有的社會作用。

（二）深化對商標權性質的認識

國際Trips協(xié)議明確規(guī)定知識產權是私權，我國的立法宗旨與其保持一致。商標權雖然作為一種私人財產權，但也具有具有一定的公共屬性，體現(xiàn)了私權神圣與知識公開的關系。為保障商標權的充分行使和發(fā)揮商標權的社會功能，促進社會經濟技術的不斷發(fā)展，需要公權力對商標權加以確認和保護，平衡商標權與知識公開的矛盾?？v觀世界范圍內的知識產權法律保護體系，知識產權實體權利的取得和行使都有公權力介入的影子。另外，宣告無效制度或救濟程序均無體現(xiàn)了知識產權的公權化屬性。然而，公權力過分干預也會導致私權的萎縮，公權力侵犯私權的現(xiàn)象不勝枚舉。綜上所述，完善商標確權機制必須肯定商標權的私權屬性，并以此為前提進而平衡私人利益與公共權利的關系，建立和完善利益平衡解決機制，最終建立一套科學有效、兼顧平衡的確權機制。（作者單位：昆明理工大學法學院）