□姜振 秋梅葉

集裝箱港口應(yīng)收賬款的法律風(fēng)險(xiǎn)控制

□姜振 秋梅葉

集裝箱港口；港口管理；法律風(fēng)險(xiǎn)；風(fēng)險(xiǎn)控制

集裝箱港口經(jīng)營人（以下簡稱集裝箱港口）是指使用集裝箱專用機(jī)械，遵循一定的操作工藝，以集裝箱裝卸、中轉(zhuǎn)、堆存、保管為主營業(yè)務(wù)的港口生產(chǎn)企業(yè)。與散雜貨港口不同，班輪公司是集裝箱港口的主要客戶。集裝箱港口接受班輪公司的委托，接收、堆存、保管、裝卸集裝箱，在法律關(guān)系上一般認(rèn)為集裝箱港口是班輪公司的受雇人，班輪公司是委托人（目前國內(nèi)對(duì)于港口經(jīng)營人的法律地位還有爭議）。

集裝箱港口一般與班輪公司簽訂年度港口作業(yè)合同，約定港口作業(yè)的費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)和付款期限。通常情況下的作業(yè)付款流程是：船舶裝卸→港口計(jì)費(fèi)→發(fā)送賬單→班輪公司審核確認(rèn)→港口開具發(fā)票→班輪公司（或其代理）付費(fèi)。先作業(yè)后付費(fèi)的業(yè)務(wù)流程模式導(dǎo)致集裝箱港口應(yīng)收賬款的情況必然發(fā)生。

一、集裝箱港口應(yīng)收賬款的法律特點(diǎn)

1.期權(quán)

應(yīng)收賬款是公司基于未來得以實(shí)現(xiàn)的權(quán)益，本身具有不確定性。

2.債權(quán)

應(yīng)收賬款是一種債權(quán)，是基于債權(quán)債務(wù)關(guān)系的一種法律解釋，具有權(quán)利義務(wù)的雙向制約性。因而，對(duì)債權(quán)人來說應(yīng)收賬款是權(quán)利，對(duì)債務(wù)人來說則是一種義務(wù)，如果債權(quán)人沒有采取必要的措施，應(yīng)收賬款可能會(huì)演變?yōu)閭鶆?wù)糾紛，甚至形成呆賬或壞賬，給港口財(cái)務(wù)管理和生產(chǎn)運(yùn)營帶來負(fù)面影響，甚至造成嚴(yán)重?fù)p失或者影響市場(chǎng)聲譽(yù)，給后續(xù)工作造成一系列不良影響。

3.特定性

應(yīng)收賬款的要素包括金額、期限、支付方式、債務(wù)人名稱地址、產(chǎn)生應(yīng)收賬款的基礎(chǔ)合同、基礎(chǔ)合同的履行程度等，必須明確具體和固定化。否則，發(fā)生爭議時(shí)難以得到法院的支持。

4.轉(zhuǎn)讓性

法律主體雙方根據(jù)債權(quán)債務(wù)關(guān)系和對(duì)應(yīng)的標(biāo)的物，就債務(wù)的性質(zhì)、數(shù)額等可以約定轉(zhuǎn)讓。

5.時(shí)效性

債務(wù)尚未超過訴訟時(shí)效的可以通過法律途徑進(jìn)行申訴。

6.行業(yè)特殊性

集裝箱港口應(yīng)收賬款基于業(yè)務(wù)的連續(xù)性，具有持久性、關(guān)聯(lián)程度高、數(shù)額巨大的特點(diǎn)。

二、應(yīng)收賬款法律風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生原因

1.片面追求箱量

集裝箱吞吐量是衡量一個(gè)市場(chǎng)關(guān)系的關(guān)鍵指標(biāo)之一。因而地方政府和港口集團(tuán)重視集裝箱港口發(fā)展，大批深水泊位紛紛建成投產(chǎn)，港口同質(zhì)化競爭難以避免。為搶奪市場(chǎng)和帶動(dòng)港城經(jīng)濟(jì)融合發(fā)展，地方政府和港口集團(tuán)把集裝箱吞吐量作為核心考核指標(biāo)。因此，一些集裝箱港口把提高集裝箱吞吐量作為中心任務(wù)，為了吸引班輪公司而掛靠增開航線增加箱量，紛紛給班輪公司開出了降低裝卸費(fèi)率、免費(fèi)中轉(zhuǎn)堆存、提高優(yōu)惠返點(diǎn)折扣、延長付款期限等優(yōu)惠條件。其結(jié)果是港口作業(yè)合同約定的付款期限不能得到很好的執(zhí)行，同時(shí)班輪公司往往以各種理由拖延付款，港口大量流動(dòng)資金被班輪公司占用，應(yīng)收賬款期限大大延長。特別是2008年經(jīng)濟(jì)危機(jī)后，波羅的海指數(shù)從最高的6000多點(diǎn)跌落到600多點(diǎn)，眾多班輪公司陷入經(jīng)營困境，虧損嚴(yán)重。有些集裝箱港口管理層的經(jīng)營理念沒有很好的轉(zhuǎn)變，法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)還是比較淡??；應(yīng)收賬款法律風(fēng)險(xiǎn)控制沒有得到重視，仍然盲目追求箱量，甚至在有的班輪公司出現(xiàn)經(jīng)營危機(jī)的情況下也沒有及時(shí)采取法律措施，導(dǎo)致了呆壞賬的產(chǎn)生。

2.法律機(jī)構(gòu)缺失和法律人員缺位

在以箱量為中心的經(jīng)營思想指導(dǎo)下，很多集裝箱港口不重視法律工作，在組織架構(gòu)上沒有設(shè)置法律部門，甚至沒有設(shè)立專兼職法律顧問，這使得應(yīng)收賬款的管理工作缺少法律部門和法律人員的參與，效果大打折扣。商務(wù)部門負(fù)責(zé)費(fèi)率談判和港口作業(yè)合同的簽訂及管理，計(jì)費(fèi)部門（一般設(shè)在操作部門）負(fù)責(zé)各種港口作業(yè)的計(jì)費(fèi)、賬單核對(duì)及收費(fèi)，財(cái)務(wù)部門負(fù)責(zé)收入入賬和賬齡統(tǒng)計(jì)，職責(zé)的分散和法律部門的缺失導(dǎo)致在應(yīng)收賬款的管理上沒有牽頭部門，造成“誰管誰都不管”的局面。

3.無“法”可依或有“法”不依

有的集裝箱港口沒有制定專門的應(yīng)收賬款管理制度，只是把應(yīng)收賬款管理放在收入管理制度中，權(quán)威性不高，效力較低，沒有對(duì)收賬款管理工作起到很好的指導(dǎo)作用。有的集裝箱港口雖然制定了專門的應(yīng)收賬款制度，但在實(shí)際執(zhí)行中流于形式，沒有得到很好的貫徹落實(shí)，執(zhí)行效果不理想。比如，財(cái)務(wù)部門對(duì)長期應(yīng)收賬款沒有及時(shí)發(fā)催款函，導(dǎo)致因時(shí)間過長超過了訴訟時(shí)效，在法律上喪失了勝訴權(quán)。

三、應(yīng)收賬款法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施

1.加強(qiáng)作業(yè)合同管理

把做好合同管理作為防控應(yīng)收賬款法律風(fēng)險(xiǎn)的第一道屏障。

（1）嚴(yán)格審查合同主體資格。在與班輪公司客戶簽訂港口作業(yè)合同和收費(fèi)協(xié)議前，首先要認(rèn)真審查對(duì)方的主體身份，即審查對(duì)方的主體資格是否合法，是否已在交通運(yùn)輸部備案，合同中文名稱是否與備案名稱相一致，資信情況是否真實(shí)可靠，是否具備履約能力。以下3種主體資格要特別注意。

一是所謂的“香港”班輪公司。國內(nèi)的一些中小班輪公司為了方便國際運(yùn)營，利用在香港注冊(cè)公司手續(xù)簡便、費(fèi)用低廉和結(jié)匯自由的優(yōu)勢(shì)，基本上都在香港設(shè)立了該公司的香港子公司，而香港公司很多都是一個(gè)“殼”公司，沒有班輪舶、集裝箱等實(shí)物資產(chǎn)，也沒有人員和辦公場(chǎng)所；但在法律上該公司又是一個(gè)有限公司，是獨(dú)立法人主體，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。國內(nèi)的中小班輪公司往往以香港公司的名義與集裝箱港口簽訂合同，這就蘊(yùn)藏著極大的法律風(fēng)險(xiǎn)。如果該香港公司一旦經(jīng)營困難或破產(chǎn)倒閉，香港公司沒有任何資產(chǎn)可以抵債，如在香港對(duì)該公司提起訴訟，不僅要花費(fèi)高昂的律師費(fèi)，還可能一無所獲，集裝箱港口對(duì)該公司的應(yīng)收賬款就很可能變成壞賬。筆者在工作實(shí)踐中就處理過情況相類似的案件。如深圳某某海運(yùn)公司主營珠三角駁船業(yè)務(wù)，該海運(yùn)香港公司是在香港注冊(cè)的班輪公司，主營日本航線，其運(yùn)營的集裝箱和船舶都是該海運(yùn)公司所有或租賃的，兩家公司的大股東都是同一人。在法律關(guān)系上，兩家公司都是獨(dú)立法人，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，一家是境外公司，一家是國內(nèi)公司，但兩家公司的管理運(yùn)營都是由深圳某某海運(yùn)公司負(fù)責(zé)。集裝箱港口與某某海運(yùn)香港公司簽訂港口作業(yè)合同，某某海運(yùn)香港公司在經(jīng)濟(jì)危機(jī)中倒閉，其拖欠國內(nèi)多家集裝箱港口裝卸費(fèi)達(dá)到數(shù)千萬元，各個(gè)集裝箱港口在準(zhǔn)備向某某海運(yùn)香港公司采取訴訟保全措施時(shí)發(fā)現(xiàn)，某某海運(yùn)香港公司在國內(nèi)甚至香港都基本沒有財(cái)產(chǎn)，只是一個(gè)空殼公司，無房產(chǎn)無船舶，最終導(dǎo)致了集裝箱港口巨額壞賬的產(chǎn)生。

二是外國班輪公司中國代表處。很多外國班輪公司都在國內(nèi)設(shè)立辦事處或代表處，集裝箱港口簽訂合同時(shí)要注意避免與外國班輪公司辦事處或代表處簽訂。因?yàn)檗k事處、代表處兩者并不具備簽訂合同的主體資格，辦事處、代表處的一般職能是代表外國企業(yè)進(jìn)行外國企業(yè)業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的聯(lián)絡(luò)、產(chǎn)品推廣、市場(chǎng)調(diào)研、技術(shù)交流等業(yè)務(wù)活動(dòng)，不能直接從事經(jīng)營活動(dòng)，也不能開具發(fā)票。

三是船舶代理公司。船舶代理公司（以下簡稱船代），是指接受班輪公司的委托，為班輪公司攬貨、訂艙、收取運(yùn)費(fèi)，制單、代簽提單，辦理船舶進(jìn)出港手續(xù)，聯(lián)系協(xié)調(diào)港口靠泊、裝卸等業(yè)務(wù)的專業(yè)代理公司，其向班輪公司收取服務(wù)代理費(fèi)，在法律關(guān)系上，二者之間是委托人和代理人的代理關(guān)系，船代必須在班輪公司的授權(quán)委托范圍內(nèi)代表班輪公司從事活動(dòng)，法律后果由班輪公司承擔(dān)。如果集裝箱港口要與船代簽訂港口作業(yè)合同，應(yīng)仔細(xì)審查船代與班輪公司簽訂的船舶代理合同，特別要注意是否取得了班輪公司委托其簽訂港口作業(yè)合同的授權(quán)，以防止船代無權(quán)代理或越權(quán)代理。

（2）加強(qiáng)合同履行過程控制。在港口作業(yè)合同履行過程中，要有專人負(fù)責(zé)密切關(guān)注對(duì)方的合同履約狀況，對(duì)于可能造成應(yīng)收賬款拖欠的危險(xiǎn)信號(hào)和重大變化，及時(shí)做出應(yīng)對(duì)。

2.做好訴訟證據(jù)準(zhǔn)備

集裝箱港口應(yīng)定期將對(duì)賬單送達(dá)或郵寄給班輪公司或其代理，要求蓋章、經(jīng)手人簽字，以保證其法律效力。還可以發(fā)催款函、律師函等，為便于事后證明，建議使用EMS或掛號(hào)信方式送達(dá)。

3.采取法律補(bǔ)救措施

采取法律補(bǔ)救措施的方法和途徑很多，包括提起訴訟、仲裁、申請(qǐng)支付令等，應(yīng)緊緊抓住并很好地使用留置權(quán)，以更好地保護(hù)港口的合法權(quán)益。

（1）集裝箱留置權(quán)。從運(yùn)營成本角度出發(fā)，班輪公司往往會(huì)向集裝箱租賃公司租箱使用，所以班輪公司運(yùn)營的集裝箱只有少部分是自有的，大部分是租賃的。在班輪公司不支付集裝箱港口作業(yè)費(fèi)用時(shí)，因涉及到留置權(quán)的標(biāo)的是否限于債務(wù)人所有的動(dòng)產(chǎn)，集裝箱港口能否留置班輪公司的租賃集裝箱，在理論和司法實(shí)踐中都存在很大爭議。但最高人民法院在（2010）民四他字第10號(hào)批復(fù)中明確表明留置權(quán)的標(biāo)的范圍也可以包括債務(wù)人合法占有的動(dòng)產(chǎn)，具體內(nèi)容如下：《中華人民共和國物權(quán)法》第二百三十條第一款中規(guī)定的“債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)”主要是指債務(wù)人占有的動(dòng)產(chǎn)，考慮到留置權(quán)的特殊作用，也可以包括債務(wù)人合法占有的動(dòng)產(chǎn)。

該批復(fù)的出臺(tái)，擴(kuò)大了留置權(quán)標(biāo)的的范圍，使集裝箱港口公司留置集裝箱的權(quán)利不僅限于班輪公司的自有集裝箱?？珊戏糁米赓U集裝箱，對(duì)于集裝箱港口來說是一大利好消息。

（2）船舶留置權(quán)?！逗Ｉ谭ā分灰?guī)定了造船人和修船人可以留置船舶，在《物權(quán)法》頒布前，因港口裝卸費(fèi)支付有一定的滯后期，按照《擔(dān)保法》及其司法解釋的規(guī)定，留置權(quán)的行使必須與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，所以集裝箱港口不可以留置船舶?！段餀?quán)法》頒布后，因?yàn)樗糁玫呢?cái)產(chǎn)，可以與債權(quán)的產(chǎn)生不屬于同一法律關(guān)系（自然人的財(cái)產(chǎn)除外），集裝箱港口不但可以留置欠費(fèi)的船舶，還可以留置這家班輪公司的其他船舶。

四、建議和結(jié)論

后危機(jī)時(shí)代，港口以財(cái)務(wù)管理為中心的趨勢(shì)加強(qiáng)，在航運(yùn)市場(chǎng)持續(xù)低迷不振、班輪公司經(jīng)營困難的情況下，集裝箱港口增強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，建立應(yīng)收賬款的法律風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制已是刻不容緩，要做到事前防范、事中控制、事后補(bǔ)救，環(huán)環(huán)相扣，相輔相成，盡力把應(yīng)收賬款的法律風(fēng)險(xiǎn)控制到最低。一是應(yīng)收賬款的管理重在防范，在傳統(tǒng)的財(cái)務(wù)管理中滲透法律意識(shí)，運(yùn)用法律規(guī)則可以較好地防范應(yīng)收賬款惡化，提升港口財(cái)務(wù)管理的水平和效益；二是留置權(quán)的運(yùn)用可以有效的防范風(fēng)險(xiǎn)，在具體的執(zhí)行中要考慮本港口的經(jīng)營連續(xù)性和市場(chǎng)效應(yīng)。

（作者單位：青島前灣集裝箱碼頭有限責(zé)任公司）

10.3963/j.issn.1006-8864.2014.7.027