作者簡介：房路，男，漢族，山東省濱州市人，蘭州大學(xué)法學(xué)院2012級法律碩士在讀研究生。

法與道德的問題是法理學(xué)上重要的問題之一，其被著名的德國法學(xué)家耶林稱之為法學(xué)中的“好望角問題”，是每個法律人所不能回避的問題。作為一個法律初學(xué)者，本文旨在討論該問題的基本理論，提出一點自己的觀點。

一、道德的界限問題

要討論法與道德的問題就必須首先搞清楚兩者的概念。在這之中道德的界限又是有爭議的，富勒本人認為在討論法與道德的問題時候，之前的人并未能搞清楚道德的本身含義，所以他分別闡述了兩種道德：愿望的道德和義務(wù)的道德。處于高層次的是愿望的道德、它是值得鼓勵、關(guān)于幸福生活、優(yōu)良品性和人的能力充分發(fā)揮的道德。那么相應(yīng)的低層次的則是義務(wù)的道德，它是人類生存最起碼的道德要求，社會秩序的基本底線。義務(wù)的道德與法律最為類似，是社會的基本框架，違反這種道德會遭到社會的譴責(zé)，也是法律所禁止的。愿望的道德雖然同法律沒有直接的聯(lián)系，但卻是法律制度下所希望達到的理想狀態(tài)。正如沈宗靈教授所言：如果說義務(wù)的道德與法律最為類似，那么，愿望的道德則與美學(xué)最為類似。本人贊同這種道德的分類，要想搞清楚法律是否與道德有關(guān)，就不能把道德單純的當(dāng)成一個整體來看，必須首先了解其結(jié)構(gòu)，然后再看道德的不同部分是否與法律有聯(lián)系?；诟焕諏⒌赖碌膬煞址ǎ救艘舱J為道德是可以分層次的，對于上下層次結(jié)構(gòu)來說，處于基層的下層要保證社會的有序化，它的內(nèi)容是維護社會存在的基本道德義務(wù)；處于高層的上層則是提高生命質(zhì)量的層次，它的內(nèi)容是對最高“善”“仁”“義”的追求。

二、法與道德的關(guān)系

基于以上對道德認識，筆者認為：首先，法律與義務(wù)的道德有必然聯(lián)系，即“惡法非法”。人們制定法律，是按照一定的規(guī)則來制定的，我認為這種規(guī)則中道德應(yīng)占有相當(dāng)?shù)臄?shù)量，人們不能憑空或以個人意愿來制定法律，這樣的結(jié)果就使法律極有可能淪為少數(shù)人正義的幌子，比如納粹所制定的法律，它只是披上了一層法律外衣，但是本質(zhì)卻是少數(shù)人行惡的合法性工具，這種法律的出現(xiàn)就是制定者摒棄道德，而只以個人或團體的利益為念的結(jié)果，它在短時間內(nèi)可以用強制力使人們臣服，但是必將被人民所拋棄。在人們的信念中法律一詞的概念某種意義上就是“正義”的代名詞，如若一部法律為惡法，它的生命力只是短暫的，在人民時機成熟時候都是會廢除它的，因為它根本不配“法律”這個詞。其次，法律與愿望的道德雖沒有直接的聯(lián)系，但是對于良善的法律來講也應(yīng)體現(xiàn)愿望的道德中“愿望”二字的內(nèi)涵。愿望的道德可能是“不可琢磨”的，但是應(yīng)該有一些東西是“可為”的。

筆者的這些點觀點可能與富勒思想中的內(nèi)在道德有一些相似，所以我也認為法律應(yīng)有一定的道德性，這種道德深植于法律之中，這樣的法律才能為人所遵，為人所愿遵。富勒認為法律應(yīng)包含8項原則：1.法律一般性原則即法律不是針對特定的人，而是對一般人都適用；2.法律規(guī)則必須公布原則，讓人了解、評論而不能像納粹黨人實行秘密法；3.法律非溯及原則。法律只能適用于未來，而非過去。但富勒也強調(diào)溯及既往的法律可以存在，但只能是民事法律；4.法律明確性原則；5.法律一致性原則，即避免法律中的矛盾；6.法律可行性原則。即法律不應(yīng)要求不可能實現(xiàn)的事情；7.法律穩(wěn)定性原則，不能頻繁的改變法律，穩(wěn)定性對保持法律的有效性十分重要；8.官方行動和法律的一致性原則。所以法律的內(nèi)在道德不僅包含否定式的不作為的義務(wù)的道德，還要求必須致力的特定的成就的愿望的道德。對于真正的法律制度，以上一系列的條件都應(yīng)該是其具備的，若有任何之一條件的不具備，那樣的法律如何能夠稱之為法律。富勒很注重法律的程序，也就是他所說的法律的內(nèi)在道德。

從此觀點出發(fā)，他強調(diào)法律為特定的目的而服務(wù)的，其基本過程就是運用法律的手段，法律目的和法律手段是不可分割而論的，正所謂實現(xiàn)法律的目的的手段和目的是同等重要的，所以他不贊同一些法學(xué)家過分強調(diào)法律目的而忽視手段的片面做法。我認為這點非常重要，法律所要實現(xiàn)的目的一定要冠以嚴格的程序，這種程序本身首先應(yīng)該是“良善”的，只有通過嚴格的“良善”的程序?qū)嵤┑姆刹拍苓_到法律本身所要達到的目的。不能為了目的不折手段，也不能沒有目的運用手段。就來說說納粹的法律，就是一種運用極端邪惡的刑事法規(guī)不為公眾所接受的手段，以期達到控制社會的目的，是之法律成了不折不扣的惡法。把法律目的和法律手段關(guān)系矛盾化，使得法律原本的實現(xiàn)過程出現(xiàn)扭曲。所以法律過程這樣重要的一個環(huán)節(jié)，它的良善直接關(guān)系到法律所要達到的目的的良善，從而確定法律的良善，這樣有了“內(nèi)在道德”的法律才能有強大的生命力，或許對于這樣的法律，強制力的作用都會隨著其進一步完善而變得越來越薄弱。

作為一個法律初學(xué)者，考慮問題難免偏頗，上文都是一邊倒的贊同富勒的觀點，這是由于自己閱讀量有限造成的，哈特的理論也是有著其自己的完備體系和道理的。兩家的紛爭過去這么多年仍沒有結(jié)論，但現(xiàn)在的發(fā)展趨勢是兩家的觀點都在相互借鑒，相互融合。分析實證法學(xué)也認識到了道德對于人類社會發(fā)展的重要性，哈特不會否認道德對法律的影響，普遍的道德準則也有著一種規(guī)范作用，若違反會受到社會的譴責(zé)和相應(yīng)的制裁。另外法律對道德的影響也是深刻的，從很多法律規(guī)則的具體內(nèi)容不難發(fā)現(xiàn)道德的身影已融入其中。另外，富勒的主張也受到了分析法學(xué)主義的影響，從他的《法律的道德性》，可以看出，開始關(guān)注程序問題的研究，偏向于法律的技術(shù)化這一重大進步。兩家的爭論沒有孰對孰錯，所謂的爭論都是“橫看成嶺側(cè)成峰”所造成的。我們所要做的就是從他們的論戰(zhàn)中所提供的可能性中汲取精華，引導(dǎo)自己對這一問題的進一步探索。（作者單位：蘭州大學(xué)法學(xué)院）

參考文獻：

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[3]劉云林.道德的結(jié)構(gòu)、層次與當(dāng)代中國道德關(guān)系[J].探索，2005（06）.