【摘要】本文將企業(yè)內(nèi)部融資行為及解決方式稱之為內(nèi)部融資金融交易范式（以下簡(jiǎn)稱“金融交易范式”），即企業(yè)職工出資，委托（或信托）企業(yè)工會(huì)，工會(huì)認(rèn)購(gòu)信托計(jì)劃（資產(chǎn)管理計(jì)劃、合伙企業(yè)份額）等，再由信托、券商、合伙企業(yè)通過(guò)股權(quán)或債權(quán)的方式將資金交給企業(yè)或其所轄。

【關(guān)鍵詞】?jī)?nèi)部融資 金融交易范式

一、“金融交易范式”解析

（一）“金融交易范式”交易結(jié)構(gòu)

（二）“金融交易范式”簡(jiǎn)要說(shuō)明

以上三張圖展示了“金融交易范式”的三種情形。其共性是都充分利用了企業(yè)工會(huì)這一社會(huì)團(tuán)體法人，企業(yè)員工通過(guò)信托或委托方式將資金交付給工會(huì)，由工會(huì)作為投資主體認(rèn)購(gòu)信托計(jì)劃、入伙合伙企業(yè)作為有限合伙人或購(gòu)買資管計(jì)劃。

二、內(nèi)部融資原因

“金融交易范式”連接企業(yè)和企業(yè)員工兩頭。企業(yè)是融資方，員工是投資方。先說(shuō)企業(yè)。與其向金融機(jī)構(gòu)融資，付出一定的成本，不如向企業(yè)內(nèi)部職工融資，既融到所需資金，又能為員工謀福利，亦能增強(qiáng)企業(yè)凝聚力。內(nèi)部融資需要在合法合規(guī)的前提下開(kāi)展，這也是“金融交易范式”存在的前提。

再說(shuō)員工。目前投資渠道本來(lái)就不多，加上投資風(fēng)險(xiǎn)比較大（比如股市、基金），而投向自身賴以生存、休戚相關(guān)的企業(yè)是相當(dāng)不錯(cuò)的選擇。

三、內(nèi)部融資是否非法

（一）是否構(gòu)成非法吸收或者變相吸收公眾存款

最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條明確規(guī)定非法集資必須同時(shí)具備非法性、公開(kāi)性、利誘性、社會(huì)性四個(gè)特征要件，而在“金融交易范式”下，集資是向企業(yè)內(nèi)部職工這一特定的對(duì)象進(jìn)行，不向社會(huì)公開(kāi)宣傳，因此，其行為不具有社會(huì)性和公開(kāi)性。這樣企業(yè)內(nèi)部融資就不構(gòu)成非法吸收或者變相吸收公眾存款。

（二）是否構(gòu)成“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”

我們將“金融范式”與“非法集資刑事解釋”第六條中關(guān)于股票、公司、企業(yè)債券等的規(guī)定對(duì)比可以看出，企業(yè)內(nèi)部融資并不涉及發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券等，因此不構(gòu)成“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。

四、為什么選擇工會(huì)

根據(jù)《合伙企業(yè)法》中對(duì)人數(shù)以及投資上限的規(guī)定，我們可以看到工會(huì)組織可以將企業(yè)員工個(gè)人無(wú)法開(kāi)展的投資業(yè)務(wù)開(kāi)展起來(lái)，其集中的人數(shù)以及集中的資金額可以遠(yuǎn)超最低要求。工會(huì)代企業(yè)員工開(kāi)展投資，其投資主體為1個(gè)，符合人數(shù)上的規(guī)定。

五、員工與工會(huì)的之間的法律關(guān)系

（一）信托關(guān)系

根據(jù)《信托法》相關(guān)規(guī)定，員工為具有完全民事行為能力的自然人，將其財(cái)產(chǎn)（一般是貨幣）委托給工會(huì)，由工會(huì)以其名義開(kāi)展投資活動(dòng)，此行為并不違反信托法。

（二）委托關(guān)系

按照《民法通則》第63條規(guī)定，員工可以委托其所屬工會(huì)這一社會(huì)團(tuán)體法人開(kāi)展投資行為，也即企業(yè)工會(huì)代理企業(yè)員工開(kāi)展投資并不違反“民法通則”規(guī)定。當(dāng)然，工會(huì)作為代理人需要在代理權(quán)限內(nèi)開(kāi)展活動(dòng)，這需要相關(guān)協(xié)議中約定明確。

六、工會(huì)信托、受托投資行為是否合法

從國(guó)務(wù)院《關(guān)于清理有償集資活動(dòng)堅(jiān)決制止亂集資問(wèn)題的通知》（國(guó)發(fā)[1993]62號(hào)）的規(guī)定，只要工會(huì)在集資活動(dòng)中，本身并沒(méi)有收取報(bào)酬或以營(yíng)利為目的來(lái)舉辦有償集資活動(dòng)，就沒(méi)有被禁止。

國(guó)資委《關(guān)于規(guī)范國(guó)有企業(yè)職工持股、投資的意見(jiàn)》中提到，國(guó)有企業(yè)不得以企業(yè)名義組織各類職工的投資活動(dòng)。這里有幾個(gè)方面可以探究，一是主體國(guó)有企業(yè)；一是企業(yè)名義。

主體國(guó)有企業(yè)。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》和《關(guān)于劃分企業(yè)注冊(cè)類型的有關(guān)規(guī)定》規(guī)定國(guó)有企業(yè)僅僅是注冊(cè)類型之一，并不能完全涵蓋所有企業(yè)。而我們打交道的企業(yè)通常都是有限責(zé)任公司、股份有限公司等?！敖鹑诮灰追绞健毕碌钠髽I(yè)往往都是有限責(zé)任公司，如此，其并不違反“意見(jiàn)”。

企業(yè)名義事宜。“金融交易范式”并沒(méi)有利用企業(yè)名義而是利用工會(huì)名義。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》以及《中國(guó)工會(huì)章程》的規(guī)定，均允許工會(huì)投資興辦企業(yè)，即賦予工會(huì)投資能力，對(duì)其投資行為亦也予以認(rèn)可，這樣工會(huì)的投資行為沒(méi)有受到限制。

七、工會(huì)不以營(yíng)利為目的的宗旨如何維護(hù)

根據(jù)《工會(huì)法》，工會(huì)是職工自愿結(jié)合的群眾組織，其基本職責(zé)是維護(hù)職工的合法權(quán)益，不以營(yíng)利為目的。工會(huì)受托開(kāi)展投資活動(dòng)，而投資活動(dòng)一般是盈利性的，兩者之間可能存在矛盾。

（一）員工與工會(huì)委托代理關(guān)系分析

若通過(guò)委托代理建立員工與工會(huì)的法律關(guān)系，根據(jù)“合同法”的規(guī)定，要進(jìn)一步明確當(dāng)事人的無(wú)償委托事項(xiàng)，簽訂無(wú)償委托合同，合同中明確工會(huì)的具體職責(zé)，以便明確在受托過(guò)程中是否存在故意或者重大過(guò)失而給工會(huì)自身帶來(lái)?yè)p失。

（二）員工與工會(huì)信托關(guān)系分析

若通過(guò)信托建立員工與工會(huì)的關(guān)系，根據(jù)“信托法”規(guī)定，“信托法”可以通過(guò)書面文件約定受托人的報(bào)酬，據(jù)此，員工與工會(huì)之間的信托事項(xiàng)，也可以約定為無(wú)報(bào)酬之信托。至此，工會(huì)在“金融交易范式”下沒(méi)有盈利也不以營(yíng)利為目的，并不違背其宗旨。

至此我們認(rèn)為，“金融交易范式”完全合法。這也是“金融交易范式”存在的價(jià)值，并得到廣泛運(yùn)用的原因所在。

作者簡(jiǎn)介：李輝（1977-），中級(jí)經(jīng)濟(jì)師，現(xiàn)就職于陜西省分行投資銀行部，學(xué)歷碩士研究生，研究方向：商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)管理。

（編輯：劉婷婷）