羅婷

摘 要：實踐中容易出現(xiàn)的勞動合同變更法律問題包括因時間上的交叉導致的勞動合同變更與履行之間的混淆，區(qū)分變更與履行立足點是勞動者權利的保護，實現(xiàn)方法包括合理預期原則、債之同一性之原理；因為勞動合同變更包括約定變更和法定變更兩種情況，在這兩種不同情況下，因崗位調(diào)整導致的勞動者不到崗是否認定為礦工有不同的結果；在勞動法的傾向性保護前提下，變更勞動合同用人單位應當注意一方面通過書面協(xié)議方式保護自身權益，另一方面通過規(guī)章制度協(xié)調(diào)雙方權利義務關系。

關鍵詞：變更與履行；崗位調(diào)整；用人單位

中圖分類號：D92 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2013）07-0129-02

一、勞動合同變更之狹義概念

勞動法上并未對勞動合同變更的概念作立法上的規(guī)定，因此學理上對勞動合同變更的概念存在不同的說法，例如王全興教授將勞動合同的變更定義為，勞動合同生效后尚未履行或尚未完全履行期間，合同當事人雙方或單方依法修改或補充勞動合同內(nèi)容的法律行為 [1]；喻術紅副教授認為勞動合同的變更是指勞動合同依法訂立后，在勞動合同主體不變的情況下，在勞動合同未履行或尚未履行完畢之前，經(jīng)用人單位和勞動者雙方協(xié)商一致，對勞動合同的內(nèi)容做部分修改、補充或刪減的法律行為 [2]。變更在廣義上是包括主體在內(nèi)的任一要素的變動，綜合學界觀點，勞動合同的變更排除了主體變動、限制了變更發(fā)生期間以及變動范圍，可見勞動合同的變更是狹義上的變更。

二、勞動合同變更與履行的區(qū)別

勞動合同的變更發(fā)生在勞動合同的履行過程中，勞動合同的履行是指合同當事人雙方履行勞動合同所規(guī)定的義務的法律行為 [3]。如果合同當事人老老實實按照履行合同內(nèi)容，就不會發(fā)生勞動合同變更這種“波折”，正因為變更發(fā)生在履行這一旅途中，所以變更與履行有千絲萬縷的聯(lián)系。

實踐中勞動合同的變更與履行容易發(fā)生糾紛的是這樣一種情形，即勞動合同中約定“單位可以根據(jù)需要對勞動者調(diào)整工作崗位”，在討論這一條款之前我們有必要看一看較之此條款更為溫和的一款，即雙方在勞動合同中約定“用人單位可以根據(jù)勞動者的工作能力調(diào)整工作崗位直到晉升至某職位”。對第二種條款的解釋，有學者認為，對于在勞動合同崗位描述范圍內(nèi)的具體崗位變動不屬于合同內(nèi)容的變更，而是勞動者與用人單位在簽訂勞動合同時就達成的一個共同認識，履行合同過程中的調(diào)崗僅僅是履行勞動合同而已 [4]。第一種條款沒有任何崗位描述，只賦予用人單位自主調(diào)崗權，難免用人單位會濫用此權利，這與嚴格限制用人單位單方變更權的準則是相違背的，如以上所述這一條款超出了用人單位法定單方變更權的范圍，所以筆者認為在即使在勞動合同中有這樣的規(guī)定，在履行合同過程中發(fā)生了調(diào)崗的事實應當屬于勞動合同的變更而非履行。

那么理論上我們又應該如何解決上述情況中變更與履行的辨別呢？首先，勞動法的立足點是保護勞動者的，當合同中的模糊條款無法保障勞動者合法權益的時候，例如第一種條款，應該是無效的。其次，還有學者認為，對上述兩種條款的效力解釋應當以“客觀預期”和“合理性判斷”為標準 [5]，能夠預期的和合理的權利義務變動屬于合同的履行，反之則為合同的變更。上述第一種條款的內(nèi)容不能夠預期雙方的權利義務，也無法保障在合同履行過程中用人單位單方調(diào)崗是正當與合理的，所以第一種條款應當是無效的。另外，借鑒學者用“債之同一性”原理權衡用人單位單方變更與勞動者權益保護的理論 [6] 也可以作為辨別變更與履行的理論基礎。債之同一性指的是債的主體、內(nèi)容、原因等維持實質(zhì)上的同一，實質(zhì)上強調(diào)的是意思表示的前后同一性。就勞動合同而言，合同的解釋、變動等只要不超出原合同的意思表示，就是保持了債之同一性，就是合同的履行，反之則是變更。

三、對勞動者工作崗位進行調(diào)整的問題

實踐中還存在這樣一個問題，即勞動者不服工作崗位的調(diào)整且不到崗工作可否認定為曠工？勞動合同變更包括約定變更和法定變更兩種情況，因此勞動者工作崗位的調(diào)整有約定調(diào)崗和法定調(diào)崗兩種。

在約定調(diào)崗的情況下，勞動者與用人單位協(xié)議變更勞動崗位，變更的意思達成一致時才發(fā)生變更的法律效力，如果雙方的協(xié)商并未達成一致而用人單位強行變更了勞動者的工作崗位，這一單方變更行為是沒有法律效力的，勞動者不受用人單位變更行為的約束，此時，勞動者不到崗工作不能被認定為曠工。

在用人單位享有法定的單方變更權的情況下，用人單位調(diào)整勞動者的工作崗位是因為勞動者因自身原因不能從事原工作或不能勝任工作。此時勞動者無法發(fā)揮其能夠發(fā)揮的勞動技能，導致勞動力資源的浪費；再者用人單位無法獲得勞動者創(chuàng)造的剩余價值，使得單位蒙受損失，因此在這樣的情況下用人單位調(diào)整勞動者的工作崗位具有必要性和必然性。因此在法定變更勞動合同的情況下，如果勞動者不能接受用人單位的調(diào)崗行為并且不到崗工作的話應當認定為曠工。勞動法強調(diào)保護勞動者，但也并非強行要求用人單位必須雇傭不能勝任工作的勞動者，否則就有損用人單位的合法權益。

四、勞動合同變更中用人單位應當注意的問題

因為勞動法更傾向于保護勞動者的權益，因而為用人單位設置了很多強制性的義務，所以用人單位在變更勞動合同的過程中應當注意保護自身的權利。

首先要注意的是一個較為普遍的問題即勞動合同變更的書面形式問題。在這一問題上主要的爭議的是書面形式是否是勞動合同變更的有效要件以及書面形式包含哪些具體類型。關于第一個爭議點有學者認為書面形式是勞動合同變更的有效要件，即勞動合同的變更未采用書面形式便不符合變更的形式要件，變更應認定為無效。如同程延園教授所說，勞動合同的變更實際上是合同當事人以原合同為基礎重新擬定新合同的行為，那么便與訂立勞動合同一樣應當采用書面形式 [7]。但本文認為用人單位與勞動者在口頭協(xié)商一致的情況下實際履行了變更后的勞動合同，若否認變更的效力將不利于勞動者的利益，這種否認便是不可取的。

用人單位除了要注意變更勞動合同的書面形式以外，還需注意的是單位的規(guī)章制度問題。規(guī)章制度指的是由用人單位依法制定的，在企業(yè)內(nèi)部實施的組織勞動和進行勞動管理的規(guī)則 [3]。《勞動合同法》規(guī)定用人單位應當建立勞動規(guī)章制度以保障勞動者享有的勞動權利，① 但是在制定有涉勞動者切身利益的重大事項的規(guī)定時應當與勞動者協(xié)商確定。

那么規(guī)章制度到底是何性質(zhì)？規(guī)章制度有無法律效力，可否約束勞動者呢？理論上關于規(guī)章制度的性質(zhì)有契約說、法規(guī)說和折中說三種。契約說認為規(guī)章制度是勞動契約的一部分，勞動合同生效則規(guī)章制度便成為勞動合同的一部分。但是契約的特點在于雙方約定而成，規(guī)章制度是用人單位獨立制定的，從這一點來看便可發(fā)現(xiàn)契約說對規(guī)章制度的解釋存在瑕疵。法規(guī)說認為規(guī)章制度是國家授權用人單位制定的，規(guī)章制度的法規(guī)性質(zhì)無需勞動者的同意便可以對勞動者生效。但法律是國家制定并強制實施的，將規(guī)章制度作為法律法規(guī)的一種顯得十分牽強。從《勞動合同法》第4條可以看出，第三種說法更符合中國實際?！秳趧雍贤ā返?條其實將規(guī)章制度內(nèi)容作了兩種分類，一類是涉及勞動者切身利益的重大事項，另一類是除此之外的用人單位管理規(guī)定。解讀法條可知，第二類規(guī)章制度的內(nèi)容并未要求用人單位與勞動者協(xié)商確立，用人單位對第二類內(nèi)容有單方制定、修改、決定權。因此折中說認為第一類內(nèi)容必須經(jīng)過勞動者同意方能生效，第二類內(nèi)容告知勞動者即可生效 [8]?？梢姡少x予了用人單位經(jīng)營管理權，但同時也對其管理權作出了限制，用人單位若企圖通過單方修改規(guī)章制度變動與勞動者切身利益相關的事項，也就是用人單位企圖通過規(guī)章制度的規(guī)定變更勞動合同的，必須與勞動者協(xié)商一致。

勞動合同的變更關涉勞動者與用人單位雙方的權利義務變動，對用人單位來說變更勞動合同要求其嚴格地依法行為，比如約定變更中不得采用不合法手段迫使勞動者與其達成一致；法定變更中不得超出權利行使的法定界限；不得僅以企業(yè)利益為中心任意調(diào)整勞動者崗位等等。而對勞動者來講，更主要的是強化書面意識，積極地維護切身利益。

參考文獻：

[1] 王全興.勞動法[M].北京：高等教育出版社，2004：160.

[2] 喻術紅.勞動合同法專論[M].武漢：武漢大學出版社，2009：87.

[3] 王全興.勞動法學[M].北京：中國人民公安大學出版社，2005：178-239.

[4] 李國光.勞動合同法教程[M].北京：人民法院出版社，2007：313.

[5] 陸敬波.勞動合同變更若干問題探討[EB/OL].www.360doc.com/content/12/1223/19/224958-255877703.shtml.

[6] 杜寧寧.勞動合同變更的形態(tài)及法律責任[J].經(jīng)濟導刊，2011，（2）.

[7] 程延園.勞動合同新規(guī)則之HR應對[M].北京：中國法制出版社，2007：95.

[8] 張宇佳.工作規(guī)則之勞動法分析[D].北京：中國政法大學碩士學位論文，2006.

[責任編輯 吳明宇]