劉 浩

（江蘇警官學(xué)院法律系，南京 210012）

一、法律診所教學(xué)為什么要引入律師思維

（一）法律診所教學(xué)

法律診所的概念始于20世紀(jì)中期，最先在美國(guó)的法學(xué)教學(xué)中付諸實(shí)施。經(jīng)過近半個(gè)世紀(jì)的發(fā)展，其在美國(guó)大學(xué)法律院系的課程設(shè)置中已經(jīng)居于重要的地位。法律診所教學(xué)是指采用交互式方式培養(yǎng)法科學(xué)生專業(yè)技能的一種實(shí)證教學(xué)手段，這些專業(yè)技能主要包括:法律分析和推理、法律調(diào)查、解答咨詢、談判技巧、庭訟和其他爭(zhēng)端解決程序中所需之技能、展開、組織和管理法律工作的能力等［1］。我國(guó)于20世紀(jì)90年代引入，在大學(xué)的法律教育中起到了良好的效果。法學(xué)診所教學(xué)的主要作用是使學(xué)生能夠?qū)⒗碚撆c實(shí)踐相結(jié)合，提高法學(xué)教育的質(zhì)量，最重要的是培養(yǎng)學(xué)生的律師思維。

（二）律師思維

有一句話經(jīng)常被法律人掛在口邊，就是“像律師一樣思考”。律師作為一個(gè)勞動(dòng)者，并且是一個(gè)腦力勞動(dòng)者，顯然是以他的智力在為他們的客戶服務(wù)，也是在為我們國(guó)家依法治國(guó)的方針政策在服務(wù)。律師本身靠他的說服力來說服你的對(duì)手，說服法官，說服你的當(dāng)事人，甚至可能還要說服自己。在律師身上應(yīng)該體現(xiàn)具有思辨能力，具有很高理性思維和一種顯在的發(fā)散性思維，所以在對(duì)思維具有高標(biāo)準(zhǔn)、高要求的律師這一職業(yè)中，律師思維就如生命之水般尤為的重要。

（三）在診所律師法律教育中引進(jìn)律師思維的重要性

1.診所法律教育是以培養(yǎng)實(shí)務(wù)型人才為目的的，因此診所式法律教育講究在實(shí)際情況下綜合能力的訓(xùn)練與運(yùn)用［2］。從這一角度而言，嚴(yán)謹(jǐn)、創(chuàng)造與多元的律師思維能很好地貫穿診所法律教育的始終，從而使得律師思維的必要性在診所法律教育中表現(xiàn)突出。

2.嚴(yán)謹(jǐn)?shù)穆蓭熕季S是教學(xué)中的必然要求。在教學(xué)實(shí)踐中，學(xué)生們要以一個(gè)律師應(yīng)當(dāng)具有的職業(yè)素質(zhì)和職業(yè)精神，要以嚴(yán)謹(jǐn)全面的律師職業(yè)思維看待案情，重視運(yùn)用證據(jù)和事實(shí)來分析案件。

3.創(chuàng)造性的律師思維不僅是思考問題、解決問題的益藥良方，同時(shí)也是診所法律教育中必不可少的。

4.現(xiàn)實(shí)情況不像書本上的內(nèi)容一成不變，現(xiàn)實(shí)生活是繁復(fù)多彩的，每個(gè)個(gè)體的特殊性都決定了其思考問題的特定方向性，因此多元性使得律師思維的訓(xùn)練與運(yùn)用可以在很大程度上提高我們解決問題的速度與質(zhì)量。

5.此外，從大的方面來說，律師思維模式培養(yǎng)機(jī)制的確立能夠提高我國(guó)法學(xué)教育的質(zhì)量。律師思維模式培養(yǎng)機(jī)制的確立可以使教學(xué)方法與知識(shí)傳授取得共鳴，使得“法律教育產(chǎn)品”深深地打上律師思維模式的烙印，法律畢業(yè)生走出象牙塔后便能迅速適應(yīng)各項(xiàng)法律實(shí)務(wù)工作。

二、法律診所教學(xué)中律師思維包含的內(nèi)容

診所法律教育的一般宗旨是“把學(xué)生引入實(shí)踐活動(dòng)的事實(shí)的、程序的、倫理的和人性的復(fù)雜狀態(tài)之中，以及從復(fù)雜的和不完全的事實(shí)中發(fā)現(xiàn)法律問題”［3］。在這些活動(dòng)中，不僅僅要求學(xué)生掌握專業(yè)知識(shí)，更加要求學(xué)生要有律師思維，而律師思維包括哪些呢?

1.水平思考

“水平思考”就是同一問題，不同角度，有不同的答案，無所謂對(duì)錯(cuò)。這種思維方法由“創(chuàng)新思維之父”、英國(guó)人愛德華·德·波諾于20世紀(jì)70年代首先提出。

2.系統(tǒng)思維

簡(jiǎn)單來說，系統(tǒng)思維就是在對(duì)事物進(jìn)行考察和分析時(shí)，應(yīng)當(dāng)從整體出發(fā)，考察系統(tǒng)整體結(jié)構(gòu)和各個(gè)要素之間的聯(lián)系和差異，調(diào)整其功能以獲得整體效益最佳的思想活動(dòng)過程。

3.證據(jù)思維

邊沁曾經(jīng)說過:“審判的藝術(shù)實(shí)際上就是運(yùn)用證據(jù)的藝術(shù)?！彼詿o論在訴訟或非訴訟業(yè)務(wù)當(dāng)中，法律職業(yè)人關(guān)注的重點(diǎn)不在于客觀事實(shí)本身，而在于關(guān)心如何運(yùn)用證據(jù)證明它。唯有證據(jù)，才是對(duì)事實(shí)真相最有力的說明。尤其在訴訟當(dāng)中，證據(jù)的作用更加明顯。

4.實(shí)務(wù)思維

法律初入門者遇到的第一個(gè)難題是:面對(duì)法律事務(wù)，思維往往混沌一片，不知從何入手，這其實(shí)是切入點(diǎn)的問題。從何種現(xiàn)象或事件切入分析法律事務(wù)，往往決定了解決方案的發(fā)展方向和路徑。而他們遇到的第二個(gè)難題，則是傳統(tǒng)觀念對(duì)思維過程的錯(cuò)誤解讀。傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，思維過程往往是單向的，沿著問題—證據(jù)—分析—理由—結(jié)論這個(gè)鏈條，逐步遞進(jìn)發(fā)展到結(jié)論。

5.要素思維

要素思維主要有:（1）要素之一:主體。但凡內(nèi)容較為復(fù)雜的法律事務(wù)幾乎都會(huì)遇到復(fù)合主體的問題。（2）要素之二:客體。法律關(guān)系的客體定義很明確，就是權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象，但這個(gè)基本問題在理論界已經(jīng)爭(zhēng)論多年。法律實(shí)務(wù)以實(shí)用為先，為防止遺漏，客體通常是實(shí)物與權(quán)利兩者合一的混合體。（3）要素之三:權(quán)利義務(wù)。正如天下沒有免費(fèi)的午餐，在法律上，權(quán)利和義務(wù)從來就是一對(duì)孿生兄弟。而且，它們會(huì)跟隨主體和客體的變化而變化。

6.發(fā)散思維

所謂發(fā)散思維實(shí)際上就是思維的多元化，通俗地說就是分析思考問題時(shí)“不在一棵樹上吊死”。

7.創(chuàng)造思維

對(duì)于法律人來說，創(chuàng)造性的思考和想象尤為困難，因?yàn)樗臀覀円呀?jīng)形成的思維習(xí)慣相反。但是，創(chuàng)造力在法律實(shí)務(wù)當(dāng)中的作用尤為關(guān)鍵。尤其是對(duì)于一些疑難案件，如果我們能夠大膽運(yùn)用創(chuàng)造力，不拘泥于現(xiàn)有證據(jù)和現(xiàn)有規(guī)則，往往可以使案件起死回生。

三、法律診所教學(xué)中的律師思維的培養(yǎng)路徑

在診所教育中，如何培養(yǎng)學(xué)生的律師思維是診所教育中的一個(gè)極其重要的方面。那么，在診所式法律教育中，該如何培養(yǎng)律師思維呢?

（一）培養(yǎng)解決問題的能力

診所式法學(xué)教育主要訓(xùn)練學(xué)生日后在法律實(shí)務(wù)工作中解決問題的能力。因此，診所式教育可以采用交互式教學(xué)方法，具體如角色模擬訓(xùn)練、自由討論以及代理真實(shí)案件、會(huì)見真實(shí)的案件當(dāng)事人等［4］。在診所式教學(xué)中，學(xué)生應(yīng)該學(xué)習(xí)如何解決真實(shí)的案件，而不是僅僅記住法律規(guī)定。他們應(yīng)該學(xué)習(xí)如何縝密地思考，這將是其在其他法學(xué)課程學(xué)習(xí)以及日后整個(gè)法律職業(yè)生涯中最為重要的一種能力。

（二）培養(yǎng)全面性、邏輯性、嚴(yán)謹(jǐn)性思維方式

診所式法律教育要求學(xué)生用律師的思維去思考問題，而不是從法官角度對(duì)事物的是非曲直作出判斷［5］。學(xué)生們要注意并學(xué)會(huì)全面認(rèn)真思考每一個(gè)辦案細(xì)節(jié)。不要簡(jiǎn)單地對(duì)事情作出判斷，而是要結(jié)合具體的事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行邏輯分析，要考慮法律與事實(shí)背后的聯(lián)系，甚至要去推測(cè)和判斷法官和對(duì)手的想法，了解案件所具有的特定的社會(huì)背景，從委托人的角度出發(fā)，尋找有利于委托人的解決問題的最佳途徑。

（三）舉辦模擬法庭，代理真實(shí)案件

學(xué)生可以自發(fā)或在老師的組織下舉辦模擬法庭或在律師的帶領(lǐng)下代理真實(shí)案件，將理論與實(shí)踐相結(jié)合。在這個(gè)過程中，法學(xué)專業(yè)學(xué)生學(xué)到的不僅是法律，而是法律實(shí)踐的過程。診所教學(xué)中可以定期地召開課堂案件討論會(huì)，使選修同一課程的學(xué)生一起交流辦案心得，切磋辦案技能、討論解決案件中的各種疑難問題。

律師思維的培養(yǎng)其實(shí)是一個(gè)漫長(zhǎng)的過程，需要不斷地積累法學(xué)知識(shí)，不斷地充實(shí)自身。如果平時(shí)能夠多思考，多看些辯論賽，多讀讀社論，多接觸實(shí)際的案例，那水平的提高也就指日可待了。

診所式法律教學(xué)的重點(diǎn)是培養(yǎng)學(xué)生解決問題的能力以及學(xué)生對(duì)社會(huì)的理解和認(rèn)知能力，強(qiáng)化學(xué)生分析思考能力以及獨(dú)立地找尋問題解決方案和對(duì)策的能力［6］。這一切都必須且只能通過接觸法律實(shí)踐，在實(shí)踐中學(xué)習(xí)和訓(xùn)練。而在診所法律教學(xué)中這些都能得到很好的鍛煉和培養(yǎng)。所以我們必須在診所法律教學(xué)中培養(yǎng)律師思維，利用有限的資源得到無限的發(fā)展。通過診所教學(xué)，學(xué)生得以直接觀察法律之動(dòng)態(tài)運(yùn)行，法制之現(xiàn)狀，以及法律是如何影響人們的生活的，尤其是體會(huì)法治之重要，這也為將來形成良好的律師思維，走上律師職業(yè)這一道路作了很好的鋪墊。鑒于法律運(yùn)行的實(shí)際結(jié)果并不總是和我們對(duì)事實(shí)和法律的認(rèn)知與分析相一致，這也許會(huì)使我們難免產(chǎn)生些許挫敗之感，但這將更能使我們真正清楚地了解種種社會(huì)問題，并深入思考社會(huì)的法律控制［7］。唯有如此，才有可能在離開學(xué)校后盡快地進(jìn)入其在社會(huì)上所擔(dān)任的法律職業(yè)人士的角色。筆者認(rèn)為，這應(yīng)該也是診所教育中培養(yǎng)律師思維的目的所在。

［1］唐軍.論中國(guó)診所法律教育若干問題［J］.教育教學(xué)論壇，2011，（16）.

［2］楊欣欣.法學(xué)教育與診所式教學(xué)方法［M］.北京:法律出版社，2002.

［3］甄貞.診所法律教育在中國(guó)［M］.北京:法律出版社，2002.

［4］毛清芳.基礎(chǔ)與條件:美國(guó)法律診所教育初探［J］.人大研究，2008，（6）.

［5］蔡彥敏.診所法律教育在中國(guó)制度化建設(shè)中亟待解決的問題［J］.環(huán)球法律評(píng)論，2005，（3）.

［6］侯斌.實(shí)踐性法律教學(xué)與法學(xué)本科教育目標(biāo)反思［J］.西南民族大學(xué)學(xué)報(bào)，2003，（10）.

［7］李紅梅，楊茜.論診所式法律教育模式本土化過程中的困境與解決對(duì)策分析［J］.經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊，2011，（33）.