摘 要：公司能否成為合伙企業(yè)的普通合伙人，無論是在學(xué)界還是實務(wù)中一直都是一個存在爭議的問題。我國公司法和合伙企業(yè)法關(guān)于該問題的規(guī)定也不盡一致，因此，實務(wù)中如何適用法律就是一個亟待解決的問題，基于理論分析和借鑒國外成熟的立法經(jīng)驗，以及結(jié)合我國現(xiàn)階段關(guān)于市場經(jīng)濟快速健康發(fā)展的要求，筆者認(rèn)為應(yīng)該賦予我國公司成為合伙企業(yè)普通合伙人的資格。

關(guān)鍵詞：公司法人；普通合伙人；有限責(zé)任；無限連帶責(zé)任

中圖分類號：D923.3 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-026X（2013）03-0000-01

隨著近年來我國合伙企業(yè)的蓬勃發(fā)展，以及修訂后的《合伙企業(yè)法》的實施，有關(guān)合伙人資格尤其是公司的普通合伙人資格問題，成為學(xué)界和實務(wù)界討論的重點問題之一。公司能否成為承擔(dān)無帶責(zé)任的普通合伙人？在修訂后的合伙企業(yè)法頒布施行后，我國公司法和合伙企業(yè)法的規(guī)定就出現(xiàn)了不一致。

一、 問題的提出及研究的意義

我國新《公司法》第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)轉(zhuǎn)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！庇袑W(xué)者據(jù)此認(rèn)為，我國現(xiàn)行公司法是不允許公司成為承擔(dān)無限連帶責(zé)任的普通合伙人的。但根據(jù)修訂后的《合伙企業(yè)法》第二條第1款：“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。”和第3款：“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任?！钡囊?guī)定，公司又是可以成為普通合伙人的。這樣，公司到底是否具有承擔(dān)無限連帶責(zé)任的普通合伙人的資格，以及實務(wù)中如何來適用這兩部法律，就成為我們必須要解決的一個問題。

二、國外立法關(guān)于公司能否具有普通合伙人資格的相關(guān)規(guī)定

在德國，其《民法典》不禁止法人充當(dāng)合伙人，《商法典》規(guī)定普通商事合伙的合伙人并不局限于自然人，諸如股份有限公司和有限責(zé)任公司這樣的法人，以及其他普通商事合伙或有限合伙，都可以成為普通商事合伙的合伙人。在法國，通過注冊取得商人身份的自然人、法人都可以成為合伙成員。在美國，法律明確規(guī)定法人可以成為合伙人。美國《統(tǒng)一合伙法》第6條規(guī)定：“兩人或兩人以上作為共有人，以營利為目的而從事經(jīng)營的組合為合伙?！痹摲ǖ?條規(guī)定的“人”包括自然人、合伙、公司和其他組合；美國《統(tǒng)一有限合伙法》也規(guī)定，有限合伙的成員無論是普通合伙人，還是有限合伙人均可由法人（公司）充任；美國修訂的《標(biāo)準(zhǔn)公司法》（1984年）第3章第2條列舉公司的一般權(quán)利時規(guī)定，公司可以成為任何合伙組織、聯(lián)營組織、信托組織或者其他實體的發(fā)起人、合伙人、成員、聯(lián)營人?？梢?，依照美國的相關(guān)法律，公司是否需要成為任何公司以外的其他實體或組織的成員，包括成為合伙企業(yè)的合伙人，完全是公司自己的權(quán)利。此外，瑞典的法律也有類似的規(guī)定。還有一些國家和地區(qū)則沒有明確賦予也沒有明確禁止法人或公司成為普通合伙人。

三、公司作為普通合伙人投資合伙企業(yè)的合理性分析

如上所述，絕大多數(shù)學(xué)者都支持公司投資合伙企業(yè)，而且大多數(shù)國家也不禁止公司以普通合伙人的身份參與合伙企業(yè)的經(jīng)營。這是因為，公司投資合伙企業(yè)甚至作為普通合伙人設(shè)立合伙企業(yè)有其存在的合理基礎(chǔ)：

第一，公司是一個獨立的商事組織，其與其他獨立的商事組織一樣，有充分的權(quán)利能力處分自己的財產(chǎn)。公司作為具有獨立人格的商事主體，有權(quán)按照自己的意志決定其生產(chǎn)經(jīng)營活動，當(dāng)然也包括對合伙企業(yè)的投資行為。若阻止公司成為合伙人，實際上是對公司的權(quán)利能力加以不合理的限制。只要符合公司法所規(guī)定的程序，公司是可以對外轉(zhuǎn)投資，包括向合伙企業(yè)投資，這是公司的合法權(quán)益之一。所以，允許公司參與合伙，體現(xiàn)了公司與其他市場主體的平等地位，是對其獨立人格的肯定。

第二，公司以其全部財產(chǎn)對自己投資合伙企業(yè)的行為承擔(dān)責(zé)任，與自然人合伙人并無兩樣，并不涉及公司之成員股東責(zé)任的擴大。有些學(xué)者擔(dān)心，公司投資合伙企業(yè)作為普通合伙人，由于公司對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，最終會導(dǎo)致公司的成員股東們的責(zé)任無限化。顯然，這是一種誤解。其實，有限責(zé)任還是無限責(zé)任，是針對社團組織之成員而言的，對社團組織自身而言，如果其只以自己的全部財產(chǎn)對自己行為后果承擔(dān)責(zé)任而無需其成員幫助它清償債務(wù)，則該社會組織具有獨立承擔(dān)責(zé)任的能力；如果它無法清償債務(wù)時必須要求其成員幫助其償債，則其責(zé)任不獨立。

第三，公司參與合伙對我國的經(jīng)濟發(fā)展具有不容忽視的積極意義。一是為公司法人提供多種投資機會和渠道。公司法人可以通過對外轉(zhuǎn)投資的方式，尋求多種獲利機遇，包括可以利用合伙企業(yè)設(shè)立簡便易行、出資方式靈活多樣、經(jīng)營決策快捷迅速、管理成本較低等優(yōu)點獲取經(jīng)濟利益；二是合伙人之間可以相互取長補短。合伙人之間集中力量，發(fā)揮不同企業(yè)的各自優(yōu)勢，優(yōu)化組合，進行產(chǎn)品或市場的開發(fā)和開拓，使企業(yè)向?qū)I(yè)化、集約化經(jīng)營發(fā)展，充分實現(xiàn)社會資源的最優(yōu)配置。；三是有利于法人制度與合伙制度的相互借鑒。合伙企業(yè)可以因法人企業(yè)的加入，吸取其先進的管理經(jīng)驗，學(xué)習(xí)和掌握其高端技術(shù)，并增強自己的資金實力。

五、結(jié)論

基于以上公司作為普通合伙人投資合伙企業(yè)的合理性分析、他國立法的參考以及中國當(dāng)前對市場經(jīng)濟的發(fā)展要求，公司應(yīng)當(dāng)具有普通合伙人的資格。雖然根據(jù)目前我國法律的相關(guān)規(guī)定以及在實務(wù)當(dāng)中公司作為一個普通合伙人參與到合伙企業(yè)的實際運營當(dāng)中確實仍存在著一些困難和問題，但這些問題可以通過《公司章程》約束公司出任合伙人特別是普通合伙人的行為，健全和完善公司股東的保護機制和注重公司合伙人的債權(quán)人保護機制等來得以解決。

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