三國(guó)時(shí)，吳國(guó)有位將領(lǐng)，名叫呂蒙。他一直跟隨孫權(quán)南征北戰(zhàn)，為東吳立下了汗馬功勞。但其自幼不曾讀過(guò)書(shū)，所以行事粗魯，又全不懂禮儀文飾。大家都稱他為“吳下阿蒙”。 10年前，坐擁世界級(jí)“代工航母”的郭臺(tái)銘邀請(qǐng)一家做手機(jī)電池的小企業(yè)負(fù)責(zé)人王傳福參觀富士康?！皫啄昵埃鮽鞲?lái)找我，希望鴻海（富士康母公司）幫他做電池殼，我?guī)麉⒂^了富士康的工廠。”而不過(guò)是四年后的2006年，忍無(wú)可忍的郭臺(tái)銘以竊取商業(yè)機(jī)密為由將比亞迪告上了法庭。那時(shí)，或許郭臺(tái)銘還認(rèn)為對(duì)手不過(guò)是“吳下阿蒙”。而今日，郭臺(tái)銘不得不撓頭，因?yàn)榕c比亞迪糾纏了近六年的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，近日卻是以駁回原告富士康系的上訴暫告一段落。 6月20日，富士康在香港對(duì)比亞迪鍥而不舍的上訴得到了失望的答案。香港高等法院駁回了原告“富士康系”的上訴，同時(shí)，法官指出，比亞迪對(duì)富士康的反指控持保留意見(jiàn)，即比亞迪亦有可能存在誹謗或?yàn)E用訴訟程序。 據(jù)了解，比亞迪對(duì)富士康的反指控是針對(duì)富士康竊取商業(yè)機(jī)密的指控，比亞迪在否認(rèn)的同時(shí)，反控富士康對(duì)該公司業(yè)務(wù)進(jìn)行不法侵害。比亞迪方列舉的證據(jù)包括：富士康涉嫌非法拘禁和恐嚇迫使其前員工承認(rèn)非法透露富士康商業(yè)秘密的事實(shí)，以及富士康曾通過(guò)向前員工行賄1000萬(wàn)元，以進(jìn)入并篡改其電腦硬盤中的內(nèi)容。 富士康方律師認(rèn)為，比亞迪律師所遞交的反指控將帶來(lái)非常嚴(yán)重的后果。集佳律師事務(wù)所李永波律師在接受本刊記者采訪時(shí)表示：“根據(jù)目前公開(kāi)的信息，如果所謂的反指控成立，則其中提到的行為會(huì)構(gòu)成刑事犯罪，相關(guān)人員會(huì)被追究刑事責(zé)任；如果反指控不成立，則存在濫用訴訟程序妨礙司法公正，并構(gòu)成誹謗之罪。所以無(wú)論如何，都會(huì)有相應(yīng)的人員承擔(dān)刑事責(zé)任?！?“有生之年，與比亞迪打到底” 在富士康與比亞迪案件還未轉(zhuǎn)戰(zhàn)香港前，郭臺(tái)銘就曾放出話，“在有生之年，與比亞迪的官司一定打到底?！庇蟹蓪＜艺J(rèn)為，富士康與比亞迪之爭(zhēng)是一起中國(guó)企業(yè)之間的相對(duì)較為純粹的知識(shí)產(chǎn)權(quán)官司。不管最后結(jié)局如何，都將極大改變中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)政策的走向。 “公知”鑒定成核心問(wèn)題 由富士康和比亞迪主演的“諜戰(zhàn)大片”開(kāi)機(jī)時(shí)間要追溯到2006年。2006年6月，富士康旗下的深圳富泰宏精密工業(yè)有限公司、鴻富錦精密工業(yè)（深圳）有限公司將比亞迪股份有限公司告到深圳市中級(jí)人民法院。原告訴稱，公司手機(jī)外觀設(shè)計(jì)高級(jí)員工柳某某、司某某等人被比亞迪挖走，在擔(dān)任比亞迪手機(jī)設(shè)計(jì)部門負(fù)責(zé)人之后竊取了原公司文件。原告以被告侵犯其商業(yè)機(jī)密為由，索賠500萬(wàn)元。 審理此案時(shí)，雙方當(dāng)事人對(duì)技術(shù)問(wèn)題提出爭(zhēng)議，深圳市中級(jí)法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)依法報(bào)最高人民法院，由最高院委托北京九州世初知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心進(jìn)行鑒定。鑒定的主要證據(jù)是法院在比亞迪公司查扣的一套系統(tǒng)文件，這套系統(tǒng)文件是否屬于“公知”是鑒定的核心問(wèn)題。 在第一批鑒定報(bào)告中顯示到，移動(dòng)硬盤中有116份富士康文件，其中68份是非公知信息。 比亞迪認(rèn)為富士康的系統(tǒng)文件不是商業(yè)機(jī)密，因?yàn)槲募闹饕獌?nèi)容和流程的編制都可以在公開(kāi)的文獻(xiàn)上找到相應(yīng)的資料，鑒定結(jié)論有相互矛盾之處。此外，硬盤中存有相關(guān)文件是柳某某、司某某的個(gè)人行為，不是比亞迪的公司行為。富士康方面則認(rèn)為，其系統(tǒng)文件主要體現(xiàn)為手機(jī)產(chǎn)品整個(gè)生產(chǎn)裝配檢驗(yàn)過(guò)程的工藝流程文件和規(guī)范，具有專有性、實(shí)用性特征，并為上述技術(shù)信息采取了嚴(yán)格的保密措施，已經(jīng)構(gòu)成技術(shù)秘密。 對(duì)此，富士康方面進(jìn)一步指出，從2003年開(kāi)始，公司從事手機(jī)設(shè)計(jì)、制造等業(yè)務(wù)的多個(gè)部門的400多名員工陸續(xù)跳槽到比亞迪，其中包括富士康花費(fèi)幾十萬(wàn)元派往歐洲培養(yǎng)的高級(jí)技術(shù)人才和高級(jí)管理人員。比亞迪2006年手機(jī)制造的營(yíng)收超過(guò)51.35億元，較2005年的19.06億元增長(zhǎng)了169.3%，較2004年的9.39億元更是增長(zhǎng)了4倍多，這種爆發(fā)式增長(zhǎng)極不正常，這與富士康公司的商業(yè)秘密大量流失、大量員工跳槽，在時(shí)間上是相互吻合的。 比亞迪初嘗苦頭 案件持續(xù)到2007年，比亞迪原計(jì)劃于2007年7月底將手機(jī)業(yè)務(wù)在香港分拆上市，但富士康2007年6月11日在香港法院提出訴訟。2007年9月27日，在上市第一次申請(qǐng)過(guò)期后，比亞迪繼續(xù)提出了上市申請(qǐng)，富士康再次向香港高等法院提出新訴訟，使得比亞迪上市計(jì)劃不得不再次推遲半年。 深圳寶安法院參考了中國(guó)科學(xué)技術(shù)部知識(shí)產(chǎn)權(quán)事務(wù)中心和北京九州世初知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心的結(jié)論，最后判斷：被鑒定文件載有非公開(kāi)信息，并可對(duì)擁有該信息者帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，從而判定比亞迪侵犯富士康商業(yè)秘密罪成立。 2008年3月14日，在經(jīng)過(guò)當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)的調(diào)查取證后發(fā)現(xiàn)，該案件可能涉及犯罪，需要追究刑事責(zé)任。隨后富士康撤銷對(duì)比亞迪在內(nèi)地的民事訴訟，轉(zhuǎn)為刑事訴訟。3月20日，比亞迪前執(zhí)行董事兼副總裁夏某某被拘留。3月24日、31日，原富士康員工司某某和柳某某先后被判處1年零4個(gè)月和4年有期徒刑。 富士康轉(zhuǎn)安為危 在2008年12月，距離富士康小勝的消息近半年的時(shí)間，主動(dòng)權(quán)便發(fā)生了逆轉(zhuǎn)，并使得富士康有些招架不住。2008年12月3日，比亞迪方面放出消息，稱公安機(jī)關(guān)已撤銷針對(duì)比亞迪的調(diào)查，北京九州世初知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心常務(wù)副主任趙某及另外兩名負(fù)責(zé)人涉嫌毀滅、偽造證據(jù)和收受賄賂，被公安機(jī)關(guān)逮捕。此外，比亞迪前員工張某某涉嫌接受富士康方面的賄賂，為其非法竊取保密文件，被公安機(jī)關(guān)逮捕。 在當(dāng)時(shí)，比亞迪官方曾表示，富士康2008年10月、2009年9月兩次向香港高等法院提出變更訴訟請(qǐng)要，并增加了北京富士康精密組件公司作為原告。而比亞迪則在2009年10月提出反訴。 “商業(yè)秘密”散落多處 富士康與比亞迪侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案、華為前員工泄密案、中冶南方員工跳槽泄密案、朗訊泄密案，這一樁樁關(guān)乎企業(yè)發(fā)展甚至存亡的商業(yè)秘密案件，究竟該如何走下去？ 據(jù)了解，目前很多國(guó)家都沒(méi)有統(tǒng)一的保護(hù)商業(yè)秘密的法律，中國(guó)對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)也是散落于相應(yīng)的法律法規(guī)中：如《勞動(dòng)合同法》第二十三條“保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)限制”規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 第二十四條“競(jìng)業(yè)限制的范圍和期限”規(guī)定，競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位，或者自己開(kāi)業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競(jìng)業(yè)限制期限，不得超過(guò)二年。 《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條“禁止侵犯商業(yè)秘密”規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。 第二十五條“侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任”規(guī)定，違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款。 《刑法》第二百一十九條“侵犯商業(yè)秘密罪”規(guī)定，有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第七條規(guī)定，實(shí)施刑法第二百一十九條規(guī)定的行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的，屬于“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在二百五十萬(wàn)元以上的，屬于刑法第二百一十九條規(guī)定的“造成特別嚴(yán)重后果”，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 防范于未然最佳 在富士康訴比亞迪的案件中，郭臺(tái)銘如此的生氣，不惜放出狠話，要與比亞迪“打”到底，想必其中也有痛恨自己大意失荊州的原因。吳蒙早已不是“吳下阿蒙”，魯肅當(dāng)然也該刮目相看! 對(duì)于富士康與比亞迪而言，持續(xù)近六年的對(duì)抗，無(wú)論誰(shuí)勝誰(shuí)負(fù)，想必兩家企業(yè)都從中嘗到了苦頭。而對(duì)于企業(yè)而言，期盼法律更加完善明確是一方面，另一方面則要靠自己亡羊補(bǔ)牢，以免重蹈覆轍。由集佳代理的美國(guó)亞什蘭公司專利及商業(yè)秘密案件近日獲得全面勝利，負(fù)責(zé)該案的李永波律師建議企業(yè)：“我們?cè)谄綍r(shí)處理案件的過(guò)程中，也經(jīng)常遇到侵犯商業(yè)秘密的案件，一般都苦于無(wú)法掌握涉嫌侵權(quán)人的相應(yīng)證據(jù)而無(wú)法進(jìn)展。所以針對(duì)商業(yè)秘密的案件，最好是防范于未然，在實(shí)踐中，即便是采取了相應(yīng)的保密措施，但在巨大利益的驅(qū)動(dòng)之下，有些人依然會(huì)進(jìn)行泄露或使用，但絕大多數(shù)不會(huì)上升到法律層面，至少走刑事程序是少有的。在歐美國(guó)家如果涉嫌侵犯企業(yè)的商業(yè)秘密，侵權(quán)的個(gè)人和企業(yè)都會(huì)因?yàn)槿狈φ\(chéng)信，在行業(yè)中很難生存。而目前在國(guó)內(nèi)，社會(huì)各層都沒(méi)有建立起誠(chéng)信的環(huán)境和相應(yīng)的機(jī)制予以保障，違規(guī)者不能得到相應(yīng)的懲處，自然無(wú)法減少此類事件的發(fā)生。商業(yè)秘密的保護(hù)不僅是法律層面的問(wèn)題，也涉及到企業(yè)管理、企業(yè)文化甚至社會(huì)道德價(jià)值等問(wèn)題。” 如何保護(hù)商業(yè)秘密 針對(duì)頻繁出現(xiàn)的商業(yè)秘密案件，集佳律師事務(wù)所律師張亞洲建議企業(yè)應(yīng)做足準(zhǔn)備工作，避免追悔莫及。 1、信息的選定 信息選定以該信息是否具備商業(yè)價(jià)值為判斷標(biāo)準(zhǔn)。 企業(yè)在運(yùn)營(yíng)過(guò)程中一定會(huì)產(chǎn)生大量的信息，客觀上有些信息沒(méi)有商業(yè)價(jià)值，例如企業(yè)召開(kāi)的普通會(huì)議記錄、一般人事的安排資料、培訓(xùn)課程資料等。在以往的案例中，一些權(quán)利人對(duì)沒(méi)有商業(yè)價(jià)值的信息采取了保密措施，將其作為自己的商業(yè)秘密。當(dāng)發(fā)現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手也在使用該信息時(shí)訴諸法律，之后才了解到?jīng)]有商業(yè)價(jià)值的信息無(wú)法得到保護(hù)，因此前述努力也付之東流。 例如北京市第二中級(jí)人民法院審理過(guò)的一個(gè)案件：一家生產(chǎn)潤(rùn)滑油的A企業(yè)將“真空泵油提煉技術(shù)”作為企業(yè)的商業(yè)秘密采取了保密措施，后A企業(yè)的副總經(jīng)理離職后設(shè)立了生產(chǎn)潤(rùn)滑油的B企業(yè)，且B企業(yè)在生產(chǎn)中同樣使用了“真空泵油提煉技術(shù)”，隨后A企業(yè)以B企業(yè)侵犯了其商業(yè)秘密，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)訴至法院。經(jīng)過(guò)調(diào)查，法院發(fā)現(xiàn)A企業(yè)使用的“真空泵油提煉技術(shù)”的技術(shù)方案中涉及的技術(shù)特征早已被相關(guān)專業(yè)刊物公開(kāi)，且該技術(shù)在行業(yè)內(nèi)已有使用，該商業(yè)秘密早已成為公知技術(shù)，無(wú)任何商業(yè)價(jià)值。 以上案件表明在保護(hù)商業(yè)秘密中，首先，企業(yè)第一位需要明確的就是什么是企業(yè)有價(jià)值的信息，什么是無(wú)用的信息。這有賴于企業(yè)中專業(yè)人士在以下信息中篩選，并對(duì)篩選出的對(duì)象的商業(yè)價(jià)值進(jìn)行評(píng)估，以決定是否將其納入企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)范疇。 可能成為企業(yè)的商業(yè)秘密的信息包括（不限于）：設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書(shū)內(nèi)容、計(jì)算機(jī)軟件的源代碼及目標(biāo)代碼、準(zhǔn)備申請(qǐng)專利的技術(shù)方案、已申請(qǐng)但還未公開(kāi)的專利技術(shù)方案等。 2、信息加密 企業(yè)一旦確定了有價(jià)值的信息，需要第一時(shí)間為上述信息加密，以防止該信息淪為公知信息。故為了防止泄密，企業(yè)的加密工作應(yīng)當(dāng)從商業(yè)秘密產(chǎn)生的各個(gè)途徑進(jìn)行。 首先，從商業(yè)秘密的來(lái)源途徑采取加密措施。眾所周知，商業(yè)秘密，尤其是商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密主要通過(guò)以下幾個(gè)方式形成的：其一是通過(guò)企業(yè)員工的職務(wù)行為；其二是通過(guò)企業(yè)員工的非職務(wù)行為；其三是通過(guò)企業(yè)與第三人進(jìn)行的合作開(kāi)發(fā)和委托開(kāi)發(fā)而形成。 以下以技術(shù)秘密為例，說(shuō)明如何采取保密措施。 （1）通過(guò)職務(wù)形成獲得技術(shù)秘密：技術(shù)秘密是由企業(yè)員工執(zhí)行本職工作而完成的，因此凡是履行企業(yè)指定的崗位職責(zé)或者承擔(dān)交付的其他技術(shù)開(kāi)發(fā)任務(wù)；或該 員工從企業(yè)離職后一年內(nèi)繼續(xù)從事與其在企業(yè)的崗位職責(zé)或者交付的任務(wù)有關(guān)的技術(shù)開(kāi)發(fā)工作而獲得的技術(shù)信息均屬于職務(wù)成果，自然而然該成果應(yīng)當(dāng)歸屬企業(yè)。在上述技術(shù)秘密形成過(guò)程中，企業(yè)需要對(duì)上述參與技術(shù)開(kāi)發(fā)的員工實(shí)施以下加密措施：①制定《企業(yè)商業(yè)秘密守則》、并依據(jù)該守則與上述員工簽訂《保密合同》；②在《保密合同》中明確約定或者以書(shū)面形式明確告訴員工其所組織或者參與的技術(shù)開(kāi)發(fā)而形成的技術(shù)成果已為企業(yè)的商業(yè)秘密；③在《保密合同》中明確約定或以書(shū)面形式明確告訴員工企業(yè)對(duì)該技術(shù)開(kāi)發(fā)工作中產(chǎn)生的任何成果（包括階段性成果）已采取了保密措施；④客觀上，企業(yè)應(yīng)當(dāng)將已被列入商業(yè)秘密的技術(shù)資料、技術(shù)成果（包括階段性技術(shù)成果）置于保密的環(huán)境中，如放置于保險(xiǎn)柜中等；⑤參與技術(shù)開(kāi)發(fā)的員工需要查看、使用被采取保護(hù)措施的資料時(shí)應(yīng)有相關(guān)負(fù)責(zé)人的簽字確認(rèn)，并對(duì)提取資料的員工進(jìn)行嚴(yán)格的登記備案；⑥企業(yè)凡是與上述被采取保護(hù)措施的資料沒(méi)有直接關(guān)系的任何員工不能夠接觸上述資料。 （2）非職務(wù)形成的技術(shù)秘密：由于該類技術(shù)秘密的形成在企業(yè)員工本職工作之外，故一般該類技術(shù)秘密歸屬于企業(yè)員工個(gè)人。但是企業(yè)可以和員工就該部分技 術(shù)秘密的歸屬簽定合同予以明確約定，或者在沒(méi)有約定時(shí)企業(yè)在支付合理報(bào)酬前提下，可以優(yōu)先使用該技術(shù)秘密。這里涉及的采取保密措施與第（1）點(diǎn)相同。 （3）合作開(kāi)發(fā)或委托開(kāi)發(fā)形成的商業(yè)秘密：企業(yè)與第三人合作開(kāi)發(fā)或者委托第三人開(kāi)發(fā)技術(shù)秘密之前就應(yīng)當(dāng)與第三人簽定技術(shù)開(kāi)發(fā)合同。首先該合同中應(yīng)當(dāng)就商業(yè)秘密的歸屬予以明確約定，其次有關(guān)技術(shù)秘密保護(hù)部分也應(yīng)當(dāng)在合同中予以明確約定或者另外簽定《保密合同》予以明確約定。這里涉及的采取保密措施與第（1）點(diǎn)相同。 其次，從商業(yè)秘密使用途徑采取加密措施。商業(yè)秘密形成后在利用、許可過(guò)程中非常容易被泄密，因此在商業(yè)秘密使用過(guò)程中需要對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行跟蹤。由于商業(yè)秘密的使用主要通過(guò)簽定合同的方式進(jìn)行，所以在合同簽定前、合同履行中和合同終止后均需要對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)進(jìn)行明確約定。 合同簽定前：在企業(yè)與第三人就利用該商業(yè)秘密交易過(guò)程中，在合同簽定前如第三人需要了解企業(yè)商業(yè)秘密，并該了解是必須的，則企業(yè)應(yīng)當(dāng)和第三人首先簽定《保密合同》，其中應(yīng)當(dāng)明確約定企業(yè)商業(yè)秘密的名稱、需要第三人承擔(dān)何種的保密義務(wù)以及第三人不履行保密義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的何種法律責(zé)任。一旦合同不能簽定，至少企業(yè)披露的商業(yè)秘密仍處于受保護(hù)的狀態(tài)。實(shí)踐中，一些權(quán)利人認(rèn)為根據(jù)《合同法》相關(guān)規(guī)定，締約中保密義務(wù)為法定的先合同義務(wù)，故無(wú)需約定。事實(shí)上一旦發(fā)生紛爭(zhēng)，由于這種法律規(guī)定的保密義務(wù)并不明晰，所以權(quán)利人的權(quán)益很難得到維護(hù)。 合同履行中：在合同履行中，企業(yè)需要注意的是監(jiān)督第三人使用商業(yè)秘密時(shí)注意采取保密措施。采取措施同第（1）點(diǎn)。 合同終止后：合同終止，僅表明企業(yè)商業(yè)秘密使用的結(jié)束，但不表明商業(yè)秘密已經(jīng)成為公知信息。因此第三人應(yīng)當(dāng)擔(dān)負(fù)兩種義務(wù)，其一是自己不再使用企業(yè)的商業(yè)秘密，其二是不將企業(yè)商業(yè)秘密泄露。有關(guān)于此，也需要企業(yè)和第三人簽定《保密合同》予以明確約定。采取保密措施同第（1）點(diǎn)。 3、信息解密 隨著技術(shù)的發(fā)展、經(jīng)營(yíng)計(jì)劃的調(diào)整，企業(yè)有些商業(yè)秘密將逐漸失去商業(yè)價(jià)值，相同或?qū)嵸|(zhì)相同的商業(yè)秘密已為第三人公開(kāi)使用，成為公知信息。鑒于此，如果繼續(xù)將上述信息作為商業(yè)秘密保護(hù)則會(huì)產(chǎn)生不必要的經(jīng)濟(jì)成本支出，因此建議企業(yè)定期（一年或者更長(zhǎng)時(shí)間）對(duì)企業(yè)商業(yè)秘密進(jìn)行評(píng)估，分析其是否還具備商業(yè)價(jià)值。如果否定則可以及時(shí)解密。 4、商業(yè)秘密與專利整合 由于技術(shù)構(gòu)成的復(fù)雜性、系統(tǒng)性，故企業(yè)在構(gòu)架知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確開(kāi)發(fā)的技術(shù)中什么可以申請(qǐng)為專利，什么可以作為商業(yè)秘密予以保護(hù)，以期最大程度地實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)帶給企業(yè)的利益。眾所周知，一項(xiàng)產(chǎn)品的生產(chǎn)、制造過(guò)程可能涉及若干技術(shù)問(wèn)題，一旦權(quán)利人經(jīng)過(guò)研發(fā)形成若干技術(shù)方案，則此時(shí)就需要評(píng)估對(duì)于什么樣的技術(shù)方案應(yīng)當(dāng)作為技術(shù)秘密保護(hù)，對(duì)于什么樣的技術(shù)方案應(yīng)當(dāng)作為專利保護(hù)。一般有以下兩種選擇：其一權(quán)利人選擇將核心的不便于公開(kāi)的技術(shù)方案作為技術(shù)秘密保護(hù)，對(duì)于次核心或者邊緣的技術(shù)方案作為專利保護(hù)；其二權(quán)利人選擇將核心的技術(shù)方案作為專利保護(hù)，而將次核心或者邊緣的技術(shù)方案作為技術(shù)秘密保護(hù)。之所以將技術(shù)秘密和專利加以整合，是充分考慮到技術(shù)秘密和專利不同的特點(diǎn)以及共同的目的使然。 依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，技術(shù)秘密以充分保密為獲得法律保護(hù)的前提；依據(jù)《專利法》專利以充分公開(kāi)為獲得法律保護(hù)的前提。故鑒于兩種制度的特點(diǎn)，建議企業(yè)采取技術(shù)秘密與專利整合的方式保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)： （1）產(chǎn)品的制造、生產(chǎn)是一個(gè)復(fù)雜、系統(tǒng)的過(guò)程，缺少任何一個(gè)環(huán)節(jié)就很有可能無(wú)法達(dá)到預(yù)期的效果。由于專利充分公開(kāi)的性質(zhì)，故如企業(yè)將核心技術(shù)申請(qǐng)為專利，則同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者就可以通過(guò)公開(kāi)文獻(xiàn)查詢到該專利的技術(shù)方案?；诖?，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者可以對(duì)企業(yè)的專利技術(shù)改進(jìn)后形成新的技術(shù)成果再作為其自身的技術(shù)秘密或者專利。反之如企業(yè)將核心技術(shù)作為技術(shù)秘密保護(hù)，采取嚴(yán)格保密措施，則同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者無(wú)從得知上述技術(shù)方案。從而企業(yè)可以維護(hù)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。 （2）另一方面，企業(yè)也要充分意識(shí)到技術(shù)秘密保護(hù)存在的諸多問(wèn)題，如技術(shù)秘密保護(hù)中存在權(quán)利構(gòu)成的脆弱、保護(hù)力度較小等特點(diǎn)。而依據(jù)《專利法》，專利的保護(hù)范圍、力度要遠(yuǎn)大于技術(shù)秘密。如企業(yè)將一項(xiàng)技術(shù)方案申請(qǐng)為專利，則該專利將會(huì)產(chǎn)生絕對(duì)的排他效力，任何人未經(jīng)過(guò)同意擅自使用與企業(yè)專利相同或者等同的技術(shù)均構(gòu)成侵權(quán)。而依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，技術(shù)秘密卻不能排除同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者使用與該技術(shù)秘密相同或者實(shí)質(zhì)相同的技術(shù)（前提是該技術(shù)是同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者自主研發(fā)或者通過(guò)合法途徑獲得）。尤其當(dāng)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者通過(guò)反向工程破解企業(yè)技術(shù)秘密時(shí)，則技術(shù)秘密的局限性就顯現(xiàn)出來(lái)。 （3）鑒于第（1）和第（2）點(diǎn)，唯有將技術(shù)秘密和專利整合起來(lái)，才能達(dá)到企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)利益最大化。 5、客戶名單作為商業(yè)秘密的保護(hù) 一般而言，客戶名單是否可以作為商業(yè)保護(hù)有爭(zhēng)議。但只要權(quán)利人采取措施得到并滿足法律要件的要求，則有充分理由相信客戶名單也可以作為商業(yè)秘密得到保護(hù)?？蛻裘麊巫鳛樯虡I(yè)秘密保護(hù)，須滿足以下條件： （1）該客戶名單的形成是權(quán)利人投入了經(jīng)濟(jì)力量而獲得，即是權(quán)利人經(jīng)過(guò)了相當(dāng)?shù)呐Χ@得。 （2）權(quán)利人與上述客戶在一定期間內(nèi)形成了相對(duì)固定且具有獨(dú)特交易習(xí)慣的交易方式。 例如廣東佛山市中級(jí)人民法院審理過(guò)的一個(gè)案件：一家從事通訊設(shè)備的A企業(yè)在銷售其生產(chǎn)的“OJ－03系列光纜接頭盒產(chǎn)品”時(shí)，投入了大量財(cái)力、物力開(kāi)發(fā)潛在客戶，并與這些潛在的客戶建立了長(zhǎng)期、固定的交易關(guān)系。A企業(yè)將這些客戶名單作為商業(yè)秘密采取了保密措施，后A企業(yè)的副總經(jīng)理（主管市場(chǎng)營(yíng)銷）離職后設(shè)立了B企業(yè)，且B企業(yè)也以銷售“OJ－03系列光纜接頭盒產(chǎn)品”為由與A企業(yè)客戶名單中的客戶接觸并建立了商業(yè)聯(lián)系，隨后A企業(yè)以B企業(yè)侵犯了其商業(yè)秘密，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)訴至法院，經(jīng)過(guò)調(diào)查法院確認(rèn)A企業(yè)的客戶名單非為一般途徑可獲知，A企業(yè)投入了相當(dāng)?shù)呐﹂_(kāi)發(fā)了這些客戶，并A企業(yè)已與這些客戶建立了長(zhǎng)期、穩(wěn)定、獨(dú)特的交易，因此A企業(yè)的客戶名單構(gòu)成了商業(yè)秘密。 除此之外，張亞洲律師強(qiáng)調(diào)，如果企業(yè)需要保護(hù)商業(yè)秘密，則需要構(gòu)建完整的制度體系，配備相關(guān)的人員專職負(fù)責(zé)，并邀請(qǐng)專業(yè)人員輔導(dǎo)上述工作的完成。