摘 要：民間文學(xué)藝術(shù)作品在權(quán)利主體、權(quán)利內(nèi)容及保護的范圍等諸多問題上與一般的文學(xué)藝術(shù)作品存在一定的差異性，因而對民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護也較為特殊。應(yīng)充分研究和利用現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法律制度，以期保護民間文學(xué)藝術(shù)作品，弘揚優(yōu)秀民族文化。

關(guān)鍵詞：民間文學(xué)藝術(shù)作品；著作權(quán)；法律保護

中圖分類號：D92 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2012）09-0233-02

近年來，有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)糾紛的案件越來越多，對民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律保護問題也引起廣泛關(guān)注。如何運用法律手段保護民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)，促進優(yōu)秀傳統(tǒng)文化大發(fā)展，成為一個亟待解決的課題。

一、民間文學(xué)藝術(shù)作品概念與特點

“民間文學(xué)藝術(shù)作品”一詞譯自英文，英國學(xué)者湯姆森在1846年首先用“folklore”一詞來表示傳統(tǒng)的“民眾知識”。后來，國際上統(tǒng)稱那些具有地域特征或民族風(fēng)格的民間傳說、神話、歌謠、諺語、舞蹈、音樂、手工技藝、服飾、風(fēng)俗等為“folklore” [1]。中國學(xué)者一般認為，民間文學(xué)藝術(shù)作品是指由某一社會群體（如民族、區(qū)域、國家）在長期的歷史過程中創(chuàng)作出來并世代相傳、集體使用的歌謠、音樂、戲劇、故事、舞蹈、建筑、主體藝術(shù)、裝飾藝術(shù)等作品、素材或風(fēng)格 [2]。與著作權(quán)法中所稱的一般文學(xué)藝術(shù)作品相比，民間文學(xué)藝術(shù)作品具有以下特點：

1.權(quán)利性質(zhì)不同。一般作品屬于私權(quán)保護的范圍，往往屬于私人所有，體現(xiàn)“私”的性質(zhì)。民間文學(xué)藝術(shù)作品是特定群體通過代代相傳共同開發(fā)、培育的知識集合，對于特定群體而言，此類知識是共同掌握、共同擁有的，且大多與群體的生活自然相伴，沒有刻意的保密制度或措施，其作品自創(chuàng)作完成后即進入公有領(lǐng)域，具有公共產(chǎn)品性質(zhì)。此時，民間文學(xué)藝術(shù)作品就兼有“公”、“私”雙重屬性，并且更多體現(xiàn)“公”的性質(zhì)。

2.作品主體不同。一般作品主體歸屬于某一個人或部分人，而民間文學(xué)藝術(shù)作品最原始的創(chuàng)作者可能是某個人或某幾個人，但是隨著歷史的推移，它逐步變成了某一地區(qū)、某一民族整體的作品，權(quán)利主體屬于產(chǎn)生這些作品的群體，即民間文學(xué)藝術(shù)作品產(chǎn)生于民間，沒有明確特定的作者。

3.客體范圍不盡相同。一般作品作為知識產(chǎn)權(quán)保護客體是指文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)造成果，即著作權(quán)法要求作品如果未以某種物質(zhì)形式固定下來就不受保護。民間文學(xué)藝術(shù)作品的客體既可能是一種民間文學(xué)藝術(shù)的表現(xiàn)形式或藝術(shù)風(fēng)格，也可能是已經(jīng)形成作品的民間文學(xué)藝術(shù)。許多民間文學(xué)藝術(shù)并沒有以“作品”的形式表現(xiàn)出來，因而無法像一般作品那樣確定其固定的表現(xiàn)形式。

4.穩(wěn)定性不同。一般作品完成后，其獨創(chuàng)性的內(nèi)容大多已固定，具有較強的穩(wěn)定性，不易變異。而在實踐中，對民間文學(xué)藝術(shù)作品進行改編和再創(chuàng)作非常普遍，內(nèi)容和形式被不斷地創(chuàng)新，原來可能默默無聞的民間文學(xué)藝術(shù)作品借此獲得廣泛的傳播，因而，民間文學(xué)藝術(shù)作品是流動的，靈活性較強。

5.保護的時限不同。一般作品的知識產(chǎn)權(quán)保護有一定的期限性。由于民間文學(xué)藝術(shù)作品無法確定創(chuàng)作日期，再加上又經(jīng)過社會群體的不斷加工與創(chuàng)作，作品始終處于發(fā)展過程中，難以確定保護的時間節(jié)點。因此，民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護期難以確定，從理論與實際看，保護期限都長于一般作品甚或無期限。

二、當(dāng)前民間文學(xué)藝術(shù)作品法律保護的難點

1.民間文學(xué)藝術(shù)作品自身存在著難以規(guī)范和保護的問題。一是權(quán)利主體難確定。著作權(quán)法所保護的作品主體往往是明確的，其權(quán)利歸屬于特定的自然人、法人或其他組織。民間文學(xué)藝術(shù)作品則是由某一民族或區(qū)域的群體經(jīng)過不間斷的模仿、創(chuàng)作并完成、流傳下來的特殊作品，而不是在某一個特定的時期即時創(chuàng)作出來的，很多情況下難以確定具體的創(chuàng)作者，沒有官方典籍加以記載，考證困難。面對民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利主體不明的事實，傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)法無法進行有效的保護。二是獨創(chuàng)性難認定?！蔼殑?chuàng)性”是著作權(quán)法對一般作品進行保護的必要條件，一般有兩個方面的因素：一是獨立創(chuàng)作，即作品是其作者獨立創(chuàng)作完成的；二是創(chuàng)造性，即要求作品體現(xiàn)作者一定的創(chuàng)作高度。而民間文學(xué)藝術(shù)作品是在代代相傳或模仿的基礎(chǔ)上流傳的，其形式也往往不能達到著作權(quán)保護所要求的標準，對其獨創(chuàng)性該如何認定，法律尚未明確規(guī)定，這給認定工作帶來困難。三是權(quán)利性質(zhì)難確定。根據(jù)TRIPS協(xié)議的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)是一種私權(quán)，其核心價值在于界定人們智力成果及相關(guān)成就所產(chǎn)生的各種利益關(guān)系 [3]。但是，民間文學(xué)藝術(shù)作品卻一直存在于“公有領(lǐng)域”，事實上已經(jīng)屬于“公權(quán)”的文化產(chǎn)品，任何人難以對它主張專有權(quán)。如果以私權(quán)方式對其進行保護，就限制了其流傳；但如果采用公權(quán)方式保護，則難以保障相關(guān)權(quán)利主體的利益。因而，民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護面臨著是公權(quán)還是私權(quán)的定位和選擇。四是保護期限難以確定。民間文學(xué)藝術(shù)作品的形成是一個無限創(chuàng)作與傳承的過程，現(xiàn)存的作品并不是古老的版本，而是歷經(jīng)數(shù)次創(chuàng)新、集成的結(jié)果。因此難以適用著作權(quán)“保護期限”的規(guī)定。

2.現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法律難以滿足民間文學(xué)藝術(shù)作品保護的需求。一是立法目的難以適應(yīng)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護要求。從立法目的上講，著作權(quán)法的根本目的在于保護創(chuàng)新、激勵創(chuàng)新；商標法的根本目的在于保護商品和服務(wù)的質(zhì)量，保護生產(chǎn)者和經(jīng)營者的利益；專利法的根本目的在于保護技術(shù)方案的實用性、新穎性和創(chuàng)造性。但民間文學(xué)藝術(shù)作品保護的根本目的則在于保護和拯救，可以說與知識產(chǎn)權(quán)法的立法目的相去甚遠。因此，旨在保護經(jīng)濟秩序的知識產(chǎn)權(quán)法難以為民間文學(xué)藝術(shù)作品提供有效的保護。二是救濟手段難以為民間文學(xué)藝術(shù)作品創(chuàng)設(shè)權(quán)利。著作權(quán)法的保護以防御性保護為主，保護的作品是已經(jīng)創(chuàng)作完成的作品，著作權(quán)被侵犯時，可防止作品被濫用或?qū)⑵浠貜?fù)到被濫用以前的狀態(tài)。民間文學(xué)藝術(shù)作品是隨著歷史的演進不斷創(chuàng)新和發(fā)展的，這也是民間文學(xué)藝術(shù)的生命力之所在，這種永遠處于變動之中的民間文學(xué)藝術(shù)作品顯然區(qū)別于著作權(quán)法意義的作品，現(xiàn)行救濟手段難以為民間文學(xué)藝術(shù)作品創(chuàng)設(shè)權(quán)利。三是具體法律保護制度的缺失。中國《著作權(quán)法》第6條規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。”然而時至今日，起草多年的《中國民間文學(xué)藝術(shù)作品保護條例》至今仍未出臺。而2011年3月頒布的《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護法》側(cè)重于保護“形而上”的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，而非“形而下”的有形產(chǎn)品，且號召式條文較多，司法實務(wù)難于操作。這樣，民間文學(xué)藝術(shù)作品的知識產(chǎn)權(quán)保護實質(zhì)上仍處于無法可依狀態(tài)。

三、民間文學(xué)藝術(shù)作品法律保護對策

1.明確民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體。民間文學(xué)藝術(shù)作品目前的表現(xiàn)形式主要分為兩種：一種是民間文學(xué)藝術(shù)作品本身，另一種是民間文學(xué)藝術(shù)作品的派生作品，即經(jīng)過整理、改編等形成的作品。前者作品權(quán)利主體應(yīng)為民間文學(xué)藝術(shù)作品的原始創(chuàng)作個體或群體；在沒有個體或群體主張權(quán)利的情況下，權(quán)利的行使主體應(yīng)該是國家，國家可授權(quán)著作權(quán)文化行政管理部門代表國家具體行使權(quán)利。其優(yōu)點在于可以國家名義，與侵犯中國民間文學(xué)藝術(shù)作品版權(quán)的國家進行交涉，能夠更好的維護國家利益。后者作品權(quán)利主體應(yīng)是演繹者，但演繹者的權(quán)利受到原作品創(chuàng)作者的權(quán)利的限制。應(yīng)當(dāng)注意的是，民間文學(xué)藝術(shù)作品傳承人往往在流傳的過程中起著十分重要的承接作用，傳承人在傳承的過程中，記憶、背誦、不斷地完善作品，對民間文學(xué)藝術(shù)的傳承付出了艱辛的智力勞動，體現(xiàn)了較強的創(chuàng)造性 [4]，符合著作權(quán)的創(chuàng)造性的特點，因而，他們有權(quán)享有著作權(quán)上的權(quán)利。

2.明確民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)內(nèi)容。結(jié)合民間文學(xué)藝術(shù)作品自身特點，其著作權(quán)內(nèi)容應(yīng)主要包含以下幾個方面：（1）注明作品來源權(quán)，即注明該作品來源的群體區(qū)域。這一點在黑龍江省饒河縣四排赫哲族鄉(xiāng)人民政府訴郭頌、中央電視臺、南寧市人民政府侵犯其“民間藝術(shù)作品著作權(quán)”一案中得到確認；（2）保護民間文學(xué)藝術(shù)作品的完整權(quán)，即保護其不受歪曲、篡改和濫用的權(quán)利，維護其真實性；（3）使用權(quán)，包括記錄、整理、復(fù)制、發(fā)行、表演、改編、翻譯、匯編等權(quán)利，可分為自己使用和許可他人使用兩種情況；（4）獲得報酬權(quán)，民間文學(xué)藝術(shù)作品來源群體以外的人商業(yè)性使用該作品時，權(quán)利主體有權(quán)獲取一定報酬，一般可通過許可他人使用的方式實現(xiàn)。當(dāng)然，民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利也應(yīng)有一定限制。私人非商業(yè)性地利用民間文學(xué)藝術(shù)作品和表達形式的行為、為教學(xué)目的而使用或為創(chuàng)作帶有獨創(chuàng)性的作品而使用民間文學(xué)藝術(shù)表達形式的行為，應(yīng)視為合理使用。

3.地方政府應(yīng)強化保護民間文學(xué)藝術(shù)作品的意識。保護、繼承和開發(fā)利用民間優(yōu)秀傳統(tǒng)文化是中國特色社會主義文化建設(shè)的有機組成部分。地方政府應(yīng)充分認識到保護民間文學(xué)藝術(shù)作品的重要意義，鼓勵對民間文學(xué)藝術(shù)的收集和整理。明確和批準本地民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利歸屬和范圍劃分；創(chuàng)辦保護民間文學(xué)藝術(shù)作品的民間組織，促進對民間文學(xué)藝術(shù)作品的有效保護。

參考文獻：

[1] [澳]卡邁爾·普里.國家的法律對民間文學(xué)表現(xiàn)形式的保護[J].著作權(quán)，1993，(4)：12.

[2] 吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)[M].北京:北京大學(xué)出版社，2005：60.

[3] 李明德.TRIPS協(xié)議與《生物多樣性公約》、傳統(tǒng)知識和民間文學(xué)的關(guān)系[J].貴州師范大學(xué)學(xué)報，2005，(1)：23.

[4] 張革新.民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)屬問題探析[J].知識產(chǎn)權(quán)，2003，(2)：48.

[責(zé)任編輯 王玉妹]