金佳卉

【摘要】中國法律規(guī)范在很大程度上向宗法倫理傾斜，法律規(guī)范就靠于親情關(guān)系，往往法律關(guān)系會因為法律關(guān)系人的血緣關(guān)系而發(fā)生變化。自夏商以來至魏晉到唐明，在中國古代的法律發(fā)展歷程中，血緣與法律的沖突和統(tǒng)一實為其發(fā)展的一種方向和動力。

【關(guān)鍵詞】血緣；法律；法制史

“中國古代社會重視宗法倫理。在以血緣和婚姻為紐帶連接而成的親屬團體內(nèi)部，人與人之間存在著包括權(quán)利與義務等內(nèi)容的倫理親情關(guān)系。每一個個體依其親屬身份，相對于團體內(nèi)部的其他成員，享受不同的權(quán)利，并且承擔不同的義務。倫理規(guī)范的作用在于維持血緣、婚姻關(guān)系中具有自己特征的秩序。與倫理規(guī)范不同的是法律規(guī)范則注重人的社會性，調(diào)整普遍存在的社會關(guān)系。由于直接目的不同，倫理與法律在實現(xiàn)自己的功能的時候不可避免地會產(chǎn)生沖突?！?/p>

從中國法律的起源看起：中國文明起源于封閉的長江、黃河流域，適宜的溫暖氣候，肥沃的土壤，促進了農(nóng)業(yè)的發(fā)達，也造成以血緣關(guān)系發(fā)展起來的宗族成為社會政治結(jié)構(gòu)的主要單位。中國的法律起源于氏族部落同族之間以及同外族的戰(zhàn)爭。國家的前身是生產(chǎn)力較高的父系氏族，所以其成員的血緣向心力是一樣的?！叭祟愖畛跏欠稚⒃谕耆铝⒌募瘓F中的，這種集團由于對父輩的服從而結(jié)合在一起，法律是父輩的語言。這些法律概念仍舊多少帶有足以表示一個專制的父的命令的這個特點的神秘性和自發(fā)性，但在統(tǒng)一的時候，由于他們來自同一個主權(quán)者，這些法律概念就預先假定了一個組織比較廣泛、由許多家族集團組成的聯(lián)合體?！彼匀魏我粋€國家或者地域、民族在進入國家時代之前都不得不對原有的原始社會血緣關(guān)系加以改造和確認，中國的歷史正是如此的延續(xù)著。

中國法律規(guī)范在很大程度上向宗法倫理傾斜，法律規(guī)范就靠于親情關(guān)系，往往法律關(guān)系會因為法律關(guān)系人的血緣關(guān)系而發(fā)生變化。

產(chǎn)生于夏商時代，在西周予以完善并且貫穿在中國古代社會的禮，是為中國傳統(tǒng)文化的核心，他孕育了中國的古代文明，西周的禮制和宗法制發(fā)展是相一致的，禮制的作用在于維護宗法等級制度，所謂宗法制，就是以血緣關(guān)系為紐帶，與國家制度相結(jié)合，維護貴族世襲統(tǒng)治的制度。其基本原則就是“親親”和“尊尊”兩個方面。親親的核心是“孝”所謂“親親父為首”強調(diào)父慈、子愛、兄愛、弟敬、夫和、婦順以及男女有別；而“尊尊”的核心是“忠”所謂“尊尊君為首”，要求小宗服從大宗，臣服從君，下級服從上級，奴隸服從主人。禮制以“親親”“尊尊”為核心，規(guī)定了完善的等級制度，提倡以忠孝治天下。

然而我們總是聽到過這樣的一句話，那就是“忠孝不能兩全”

“不忠”和“不孝”自中國法律的起源開始，就是最為惡劣的行徑，要予以嚴重的處罰。西周的法律限制兒子控告父親，所謂“父子將獄，是無上下也”否則，有違父子之親。然而我們是不是也可以說，父有罪而不告是為不忠呢？我想這忠與孝的沖突，是法律自身的一種矛盾。也就是血緣與法律的沖突和統(tǒng)一的一種表現(xiàn)了。

“中國古代社會中的親情義務和法律義務”的一文中，作者把這兩種義務也歸為血緣和法律的沖突的表現(xiàn)。“因為一個社會個體均一身二任：他既是特定的家庭成員，又是一般意義上的社會成員；他在具有倫理身份的同時也具有社會身份。這兩種身份要求他必須執(zhí)行兩種義務。”文章中把這種血緣和法律的沖突和統(tǒng)一歸納成了兩個方面：“首先是尊卑長幼以及夫妻之間在法律上具有明顯的不平等地位。其次是法律確認家庭為國家統(tǒng)治下的基本單元，并強調(diào)保護家庭內(nèi)部倫理凝聚力，而使家長及其他的家庭成員在承擔法律義務的時候而有所區(qū)別?！?/p>

在中國法制史的研習過程中，筆者也有此體會。

首先。上文中提到西周的限制兒子告父親，其實在之后的歷代立法中，大多都要相類似的規(guī)定：比如秦朝所規(guī)定的殺人罪中，秦律將殺人罪分為賊殺、盜殺、擅殺、斗殺、捕殺等項。刑罰對賊，盜殺的處刑極其嚴重，而當發(fā)生尊殺卑、主殺奴的時候，法律卻又不對此進行嚴厲的處罰，這就是礙于尊卑等級名分。秦朝繼承了夏以來的傳統(tǒng)，也保護親權(quán)，懲罰不孝的規(guī)定。

到了漢代，在其罪名中有這么一條——首匿罪。漢武帝“重首匿之科”懲罰極其嚴酷。犯者全都要處死，嚴重的還要“夷三族”?！霸翟?，修故侯福坐首匿群盜棄市”。然而在漢代刑法的原則中我們又可以看到“親親得相首匿”這樣的原則。正如西周的限制兒子告父親，中國古代的宗法制是嚴禁父子爭訟的?！墩撜Z·子路》中也有“父為子隱，子為父隱，直在其中”。當儒家宗法理論的觀念日益深化，一種仁孝的思想還是在一定的程度上影響著立法者，漢宣帝的時候允許在一定的親屬范圍內(nèi)相互隱匿的罪行，不予告發(fā)和作證，法律不加制裁或者減輕處罰。自從這種在血緣關(guān)系范圍內(nèi)相隱罪的刑法原則獲得認可，其使用范圍也不斷的擴大，為漢以后的歷代刑法所援用。

在晉的時候，隨著法律的儒家化，《晉律》進一步規(guī)定，在刑罰的適用上要實行“峻禮教之防，準五服以制罪”的原則，即在親屬之間相犯要按照五等服制來定罪量刑。這也就表明了，法律在面對血緣關(guān)系的時候不得不有些妥協(xié)，根據(jù)被加害人和加害人的血緣親疏關(guān)系來決定刑罰的輕重。

唐代則進一步發(fā)展了漢以來的“親親得相首匿”的原則，成為《名例律》中的“同居相為隱”原則。把以往的親屬間犯罪的互相隱瞞發(fā)展為同居人間的犯罪互相隱瞞。根據(jù)這個原則唐代對于告訴的限制規(guī)定了，禁止親屬間互相告訴，特別是禁止卑幼控告尊長。否則要依唐律被追究刑事責任。而在理論上講，如果被舉報的情況屬實，則說明被舉報人的行為侵害了受法律保護的社會關(guān)系，觸犯了法律，因此不論舉報人是誰，動機如何，也不論對舉報人應做何種處理，被舉報人都應該依法承擔責任。唐律規(guī)定子孫告父母、祖父母，子孫被處絞刑，而父母、祖父母則不論所告是否屬實，均視做自首而免于處罰，這就是說同樣是犯罪，若被外人舉報，應依據(jù)法律承擔責任，但若被子孫舉報犯罪即可免于刑事處罰。根據(jù)清代學者的分析，古代法律之所以做出這樣的有悖于常理的規(guī)定，是為了讓子孫在父祖犯罪的情況下以極端的方式來舍身救父。在這樣的情況下，法律再次向血緣做出退讓。而法律自身則以一種曲折的方式來保持在形式上的嚴肅性。

“唐律的出現(xiàn)，標志著親情與法律沖突結(jié)局模式的最終確立，在漫長的歷史發(fā)展過程中，家庭始終以其較強的內(nèi)在凝聚力在某些方面排斥國家政治因素的滲透”

其次在保護家庭內(nèi)部的倫理凝聚力的時候，國家的統(tǒng)治沒有延伸到每一個家庭成員，而是將家庭作為一個整體來處理，要求其內(nèi)部的成員承擔一定的連帶責任，并授予家長一定的治理權(quán)。法律在強調(diào)對家長權(quán)的確認和保護的時候，在某些方面不惜違反法律的一般原則，在一定程度上以損害國家司法為權(quán)為代價。

財產(chǎn)所有權(quán)以同居共財?shù)募彝榛締挝弧Ｒ粋€家庭以本家庭財產(chǎn)所有權(quán)的所有者身份與其他財產(chǎn)權(quán)所有者均是各自獨立、相互平等的所有權(quán)主體。如果相互之間發(fā)生了侵害財產(chǎn)權(quán)的情況，自應依照法律關(guān)于保護所有權(quán)的一般規(guī)定加以處理。但是“古代法律在確定保護財產(chǎn)所有權(quán)的一般原則的同時，對于發(fā)生在既有特定倫理關(guān)系的人們之間的財產(chǎn)侵權(quán)行為卻規(guī)定了特殊的處理辦法：非家庭成員，屬于五服之內(nèi)、具有親屬倫常關(guān)系的成員之間盜竊財產(chǎn)，構(gòu)成犯罪；但對于行為人不得依照一般盜竊罪處理，而應在普通盜竊罪法定刑罰基礎上減等處理”《唐律疏譯·賊盜》。

法律保護人身權(quán)不受侵犯之上同時也體現(xiàn)血緣與法律的關(guān)系了?！俺怂痉C關(guān)在法律允許范圍內(nèi)對于囚犯實施拷打、家長對卑幼實施法定教令權(quán)之外，其他任何機關(guān)或個人都不得以毆打的方式侵犯他人人身權(quán)，否則構(gòu)成犯罪。但是法律同時又授予身為子孫者一種救護權(quán)?！碧坡梢?guī)定“父母、祖父母被他人所毆打，子孫當即毆擊對方，種子孫無罪”這種允許被打者的子孫為救護其父祖而還毆對方，實際上是以犧牲國家司法權(quán)為代價，強調(diào)家庭中的倫理凝聚力。

以上闡述的是關(guān)于血緣和法律關(guān)系所相沖突的一面，當然，法律對于血緣關(guān)系的傾斜是有一定限度的?！皣医y(tǒng)治的重要性以及政治秩序和社會秩序的特殊性，要求法律必須將其作用重心放在維持一般政治秩序和社會秩序上。對于法律所重點保護的特殊社會關(guān)系即血緣帶來的特殊性，法律也不再做出讓步?！?/p>

可以看出的是在中國古代的法律發(fā)展歷程中，血緣與法律的沖突和統(tǒng)一實為其發(fā)展的一種方向和動力。如何協(xié)調(diào)這樣的一種關(guān)系是任何一種社會文明都探詢的問題。