景德鎮(zhèn)陶瓷學院 徐愛國

自1993年青島啤酒在香港上市首創(chuàng)性地引進獨立董事到2001年08月16日實施《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）以來，我國上市公司幾乎都聘請了獨立董事。但是隨著銀廣夏財務(wù)造假、猴王大股東占用巨額資金等一系列事件的發(fā)生，人們對獨立董事的作用也提出了質(zhì)疑。有學者研究發(fā)現(xiàn)獨立董事的有效執(zhí)行與公司價值呈正相關(guān)。但實踐效果卻不理想，就其原因，乃是獨立董事不獨立所致。因而如何確保獨立董事的獨立性是獨立董事制發(fā)揮作用的關(guān)鍵。

一、獨立董事的獨立性界定

對于獨立董事的獨立性不同的學者從不同角度進行了研究，得出不同的觀點。朱羿錕、陳一勤對獨立董事認為影響?yīng)毩⒍碌莫毩⑿缘闹匾蛩厥浅陝诤吞崦?。獨立董事的獨立性的實質(zhì)，是要求獨立董事與公司、公司管理層以及足以影響公司的主要利益關(guān)系人，沒有任何足以影響?yīng)毩⒍陋毩⒖陀^判斷的其他重要關(guān)系。張青敏、梁偉軍認為獨立董事的獨立性是指獨立董事作為執(zhí)行董事和經(jīng)營階層的監(jiān)督檢查者，與被監(jiān)督檢查者之間身份獨立、利益關(guān)系獨立、決策判斷獨立。

我國《指導(dǎo)意見》從與公司的雇傭關(guān)系，與關(guān)聯(lián)人的親屬關(guān)系、與公司的利益關(guān)系三個方面不能擔任獨立董事進行了硬性規(guī)定。如擔任獨立董事的人員不得是上市公司或與上市公司較強關(guān)聯(lián)的公司的員工以及與這些員工有直屬親屬或主要社會關(guān)系的人，另外獨立董事不得與公司有業(yè)務(wù)關(guān)系如為公司提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)。

上述對獨立董事的獨立性表述其實質(zhì)是：一是整體的獨立，即人數(shù)上在董事會中占優(yōu)，這樣就不會影響其整體獨立判斷；二是個體的獨立，即在薪酬上和聘任上不受董事會控制。

二、獨立董事不獨立性的原因分析

我國的獨立董事制度的實施是根據(jù)《指導(dǎo)意見》的，其對不得擔任獨立董事的硬性規(guī)定只能說是保證獨立董事的獨立性的必要條件，但是不是充分條件。也就是說依照《指導(dǎo)意見》聘任的獨立董事不能確保其具有真正的獨立性。這主要源于以下三個方面的原因：

（一）獨立董事在董事會中所占的比例與發(fā)達市場經(jīng)濟國家有差距 自《指導(dǎo)意見》實施以來，獨立董事在董事會中所占的比 例 情 況 是 ：2002年 24.15% ，2003年32.76%，2004年34.22%，2005年34.81%，2006年 35.22% ，2007年 35.83% ，2008年36.20%，2009年35.35%，2010年35.07%。這些數(shù)據(jù)說明了獨立董事的規(guī)模達到了《指導(dǎo)意見》規(guī)定的“上市公司董事會成員中應(yīng)當至少包括三分之一獨立董事”要求。但是這個比例是否合理？美國對獨立董事在董事會中所占比例的要求是2/3，一些優(yōu)秀的公司這一比例更高如通用汽車為87.5%，I BM為81.8%，柯達為90.9%。鑒于我國上市公司大部分都是來自國有企業(yè)改制而成，國有股占有很大的比例，存在著“一股獨大”狀況。這種狀況導(dǎo)致“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象非常嚴重。但是獨立董事在董事會中所占的比例較少時，仍然會孤掌難鳴，從而陷于一種尷尬的境地。所以，提高獨立董事在董事會中所占的比例是有利于獨立董事的整體獨立性。

（二）獨立董事的聘任制無法保證其獨立性 獨立董事的聘任必須獨立于公司董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，方能保證其獨立性?！吨笇?dǎo)意見》規(guī)定：“上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定?！边@首先表明獨立董事是股東的代言人。其次，我國上市公司的現(xiàn)狀是大股東控制董事會和監(jiān)事會的現(xiàn)象非常嚴重。因此獨立董事是大股東的代言人。大股東牢牢控制者獨立董事的提名權(quán)還可從我國特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)得到佐證。我國國有股還占有很大的成分。在我國100強上市公司中，88%的上市公司第一大股東為國有性質(zhì)，第二股東和第三股東，國有股也達到了34%和24%。這種特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)，導(dǎo)致聘任公司獨立董事只能聽從大股東。

獨立董事提名制會產(chǎn)生兩種董事。一是人情董事。人情董事的獨立性是可想而知的。二是名人董事。名人董事會導(dǎo)致獨立董事稀缺性，出現(xiàn)一個獨立董事受聘于幾家公司?！吨笇?dǎo)意見》規(guī)定獨立董事在上市公司的工作實踐不得少于15個工作日。如果一個獨立董事受聘于多家公司，再加上其本職工作，其時間是非常緊張的，因而沒有時間履行其職責。

（三）獨立董事在薪酬上沒有獨立于公司《指導(dǎo)意見》規(guī)定：“上市公司應(yīng)當給予獨立董事適當?shù)慕蛸N。津貼的標準應(yīng)當由董事會制訂預(yù)案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。除上述津貼外，獨立董事不應(yīng)從該上市公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益?！边@表明擔任獨立董事人員的報酬的唯一來源是上市公司。上市公司通過想獨立董事人員支付報酬而獲得其專業(yè)指導(dǎo)和監(jiān)督服務(wù)。這實際上形成了雇傭關(guān)系。這種雇傭關(guān)系嚴重阻礙了獨立董事的獨立性?！吨笇?dǎo)意見》為保證獨立性是不允許獨立董事與公司存在雇傭關(guān)系，前文已述。因此改變獨立董事的薪酬制度是有勢在必行的。

三、獨立董事獨立性的確保對策

綜上所述，為了確保獨立董事能真正獨立行使其職能，更好地監(jiān)督經(jīng)營者，最大限度的使管理層的目標與利益相關(guān)者一致，降低代理成本，除了適當提高獨立董事在董事會中所占的比例以外，提出獨立董事職業(yè)化和開征獨立董事稅兩項對策，這兩項對策是相輔相成的，脫離任何一項都不能保證獨立董事的獨立性。

（一）開展獨立董事資格考試，形成獨立董事職業(yè)化市場 職業(yè)化是市場經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物，獨立董事也不例外。職業(yè)化考試建議由證監(jiān)會組織，每年舉行一次。對報考人員的資格要嚴格把關(guān)，必須符合一定的條件方可報考，如《指導(dǎo)意見》所規(guī)定的條件。通過了考試的人員取得獨立董事資格證書，并由證監(jiān)會建立獨立董事人力資源庫。證監(jiān)會根據(jù)上司公司董事會的規(guī)模、上司公司的經(jīng)營背景和上市公司向證監(jiān)會提交的書面申請在人力資源庫中篩選符合條件的人員，再根據(jù)相關(guān)法規(guī)對這些人員進行考察，排除不符合要求的人員，確定更符合要求的人員。如果符合要求的人數(shù)不夠，寧缺勿濫。證監(jiān)會把這些符合要求的人員委派到上市公司擔任獨立董事，同時這些人應(yīng)辭掉其原有會影響其獨立董事行使職能的工作。

（二）開征獨立董事稅 獨立董事的獨立要先在薪酬上進行獨立。一個較好的突破口就是開征獨立董事稅。獨立董事稅是證監(jiān)會代理稅務(wù)部門向公司收取并用于支付獨立董事薪酬的稅。

為了順利開征獨立董事稅，首先國家應(yīng)該在法律上有所突破，允許證監(jiān)會代理稅務(wù)部門開征獨立董事稅。例如《公司法》加入一條，上市公司必須設(shè)立獨立董事，獨立董事的薪酬來源于證監(jiān)會代理稅務(wù)部門向上市公司收取的獨立董事稅。其次獨立董事稅必須?？顚Ｓ?，不得與其它稅收一起收取。證監(jiān)會代收后，設(shè)立專門賬戶存放獨立董事稅款，專門用于支付獨立董事薪酬。最后就是獨立董事稅的稅率的確定。采用動態(tài)稅率，根據(jù)全國薪酬水平進行調(diào)整。其大小除了考慮獨立董事本身的薪酬以外，還要考慮部分管理費。

（三）獨立董事的薪酬設(shè)計 獨立董事的薪酬宜采用固定薪酬＋激勵薪酬的方式。固定薪酬和激勵薪酬都直接來自證監(jiān)會。固定薪酬可以確保獨立董事行使其職能，同時滿足其基本的生活需求和安全感。金額為全國平均工資上浮一個比例。激勵薪酬金額根據(jù)獨立董事參加董事會次數(shù)、提交的決策報告和監(jiān)督報告確定。激勵薪酬支付方式采用延期支付。獨立董事在位期間不發(fā)激勵薪酬。激勵薪酬的支付分為幾個時期支付。如離職5年后，10年后分別支付一部分，離休后再支付一部分。假如一個公司在離職后的5年之內(nèi)查出有問題而這個問題又是源于獨立董事的瀆職，那么其激勵薪酬自動失效；如果在離職后的5年之后10年之內(nèi)查出有問題而這個問題又是源于獨立董事的瀆職，那么其10年后要支付的和離休后要支付的激勵薪酬自動失效；如果在離職后的10年之后離休之前查出有問題而這個問題又是源于獨立董事的瀆職，那么其離休后要支付的激勵薪酬自動失效。