李睿 江威

【摘要】SEC發(fā)布了新的投資顧問規(guī)則，文章論述了該規(guī)則的背景和主要內(nèi)容，并分析了與之相關(guān)的中國投資顧問法律法規(guī)的現(xiàn)狀，提出有關(guān)建議。

【關(guān)鍵詞】SEC 投資顧問傭金合同投資者保護(hù)

美國證券交易委員會(huì)（SEC），2月15日發(fā)布了一項(xiàng)對(duì)投資顧問業(yè)務(wù)的最終規(guī)則文件No.S7-17-11，該文件于2012年5月22日生效。該文件調(diào)整了原1940年的投資顧問法案中有關(guān)限制投資顧問和客戶簽訂以業(yè)績?yōu)榛A(chǔ)的傭金合同的規(guī)定，以更好保護(hù)投資者利益。

一、文件No.S7-17-11的背景

1940年的投資顧問法案限制投資顧問以任何方式和客戶簽訂以資本收益或資本增值為基礎(chǔ)的傭金合同，防止投資顧問鼓勵(lì)客戶從事高風(fēng)險(xiǎn)投資。美國國會(huì)于1985年修正了該法案：當(dāng)投資客戶的提供給顧問管理的金額至少有50萬美元或者投資顧問有理由相信客戶的凈資產(chǎn)超過100萬美元時(shí)投資顧問可以和客戶簽訂以業(yè)績?yōu)榛A(chǔ)的傭金合同。由于通貨膨脹的影響，SEC于1998年將上述美元賬戶閾值從50萬美元提高到75萬美元，凈資產(chǎn)從100萬美元提高到150萬美元。

2010年的《多德-弗蘭克華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法》修正了投資顧問法案，要求SEC考慮通貨膨脹的影響將美元賬戶閾值調(diào)整到100萬美元，同時(shí)要求在計(jì)算凈資產(chǎn)時(shí)將個(gè)人住宅排除在外。2011年7月SEC發(fā)布了一項(xiàng)規(guī)則將美元賬戶閾值調(diào)整到1000萬美元，凈資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整到200萬美元。

二、文件No.S7-17-11的主要內(nèi)容

文件No.S7-17-11主要有以下3項(xiàng)修正案：

（一）調(diào)整通貨膨脹對(duì)美元賬戶閾值和凈資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)的影響

第一，調(diào)整美元賬戶閾值使之適用于當(dāng)前的投資顧問，即在2011年7月發(fā)布規(guī)則將美元賬戶閾值調(diào)整到1000萬美元，凈資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整到200萬美元。

第二，SEC會(huì)每5年調(diào)整一次美元賬戶閾值和凈資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)以消除通貨膨脹的影響。第三，新修正的規(guī)則明確以后期間調(diào)整通貨膨脹影響應(yīng)參照美國商務(wù)部發(fā)行的個(gè)人消費(fèi)支出索引，并以1998年調(diào)整的標(biāo)準(zhǔn)為計(jì)算基礎(chǔ)。

（二）評(píng)估“合格客戶”凈資產(chǎn)時(shí)將個(gè)人住房排除在外

SEC認(rèn)為私人住宅的價(jià)值與個(gè)人的財(cái)務(wù)經(jīng)歷和能力的相關(guān)度很小，但房屋的現(xiàn)行市場價(jià)值與需要償還的住房貸款的相關(guān)度很大，而不是作為投資的資本。另外，流動(dòng)性差也導(dǎo)致私人住宅承受風(fēng)險(xiǎn)的能力不佳。因此，私人住宅評(píng)估“合格客戶”凈資產(chǎn)時(shí)將個(gè)人住房排除在外。該規(guī)則與SEC其他規(guī)則相一致。

（三）修改該規(guī)則的某些過渡條款

過渡條款的目的是最大限度減少已存在合同關(guān)系破裂的損失，具體包括兩點(diǎn)：

第一，如果在SEC注冊(cè)的投資顧問在法案生效前簽訂了以業(yè)績?yōu)榛A(chǔ)的傭金合同，并且簽訂時(shí)符合當(dāng)時(shí)的條件，那么合同仍有效，但對(duì)于新加入的合同方，應(yīng)適用于新的修正案。

第二，對(duì)于現(xiàn)在在SEC注冊(cè)的投資顧問在沒有被要求注冊(cè)的時(shí)簽訂了符合當(dāng)時(shí)標(biāo)準(zhǔn)的以業(yè)績?yōu)榛A(chǔ)的傭金合同，合同仍有效。

三、文件No. S7-17-11對(duì)我國證券投資咨詢行業(yè)規(guī)范的啟示

（一）完善投資顧問傭金合同的規(guī)范

我國有關(guān)投資顧問傭金合同的規(guī)定有：1997年12月25日國務(wù)院、國務(wù)院證券委員會(huì)發(fā)布的《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第二十四條規(guī)定證券、期貨投資咨詢機(jī)構(gòu)及其投資咨詢?nèi)藛T不得與投資人約定分享投資收益或者分擔(dān)投資損失；2011年1月1日施行的《證券投資顧問業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》第二十三條規(guī)定證券公司、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)應(yīng)按照公平、合理、自愿的原則，與客戶協(xié)商并書面約定收取證券投資顧問服務(wù)費(fèi)用的安排。從上述規(guī)定中可以看出有關(guān)投資顧問傭金合同的規(guī)定含糊不清，僅僅是禁止投資咨詢機(jī)構(gòu)或個(gè)人不得分享投資收益或分擔(dān)投資損失，而未明確分享投資收益的方式。如果投資顧問與投資人約定根據(jù)投資收益的高低來確定服務(wù)費(fèi)用的高低，這種行為不屬于分享投資收益，不違背上述規(guī)定。如此一來，投資顧問更容易鼓勵(lì)客戶投資高收益、高風(fēng)險(xiǎn)的項(xiàng)目，這在很大程度上損害了投資人的利益，特別是財(cái)務(wù)和風(fēng)險(xiǎn)承受能力較弱的中小投資者，也不利于投資咨詢機(jī)構(gòu)的長遠(yuǎn)發(fā)展。

（二）完善投資者保護(hù)機(jī)制

我國投資者，特別是中小投資者風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)不強(qiáng)、風(fēng)險(xiǎn)承受能力弱、專業(yè)知識(shí)和專業(yè)能力不足等，在金融市場中處于弱勢(shì)地位。我國的投資咨詢行業(yè)近年來發(fā)展特別迅速，與之相關(guān)的投資者保護(hù)法律制度卻沒有跟上，傭金合同只是其一。證券投資顧問對(duì)投資者信息披露義務(wù)、投資者民事賠償?shù)确矫娴姆煞ㄒ?guī)也存在一些欠缺。相關(guān)法律法規(guī)的制定應(yīng)進(jìn)一步細(xì)化證券咨詢機(jī)構(gòu)對(duì)投資客戶的基本義務(wù)。如：增加披露信息的數(shù)量和質(zhì)量，特別是投資顧問與客戶之間是否存在潛在利益沖突信心；明確對(duì)投資客戶的誠信義務(wù)；加強(qiáng)適當(dāng)性義務(wù)的可操作性；完善“風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金”制度；明確投資顧問的法律責(zé)任，并免其通過免責(zé)條款侵害投資者利益。

四、結(jié)語

我國證券咨詢行業(yè)發(fā)展迅速，但同時(shí)存在很多問題，如盈利能力不佳、信息披露不規(guī)范等。究其根本原因，是我國證券投資咨詢行業(yè)的制度不合理、不完善。我國證券咨詢行業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展需要不斷地完善和規(guī)范法律制度，切實(shí)有效地保護(hù)投資者利益。

參考文獻(xiàn)

[1] 李延振，徐茂龍.關(guān)于推進(jìn)證券投資咨詢制度變革的若干思考[J].證券市場導(dǎo)報(bào)，2010(1).

[2] 侯外林.關(guān)于完善我國證券投資咨詢法規(guī)制度的思考[J].南方金融，2010（5）.

作者簡介：李睿（1990-），女，漢，江蘇省徐州市人，就讀于江蘇省徐州市中國礦業(yè)大學(xué)南湖校區(qū)管理學(xué)院，研究方向：金融學(xué)。 江威（1990-），男，漢，安徽歙縣人，就讀于江蘇省徐州市中國礦業(yè)大學(xué)南湖校區(qū)管理學(xué)院，研究方向：金融學(xué)。

（責(zé)任編輯：劉影）