田曉芳 陳夕子

摘 要：《勞動合同法》出臺之后，勞務(wù)派遣中存在的爭議得到了緩解，但是越來越多的用人單位又企圖使用隱蔽用工的方式來降低雇傭成本，侵犯勞動者的合法權(quán)益，逃避法律責

任。近兩年，超市中的銷售女工的隱蔽用工問題日益受到關(guān)注，究其原因，社會發(fā)展的過渡階段的不足和法律條文的漏洞承擔著不可推卸的責任。要有效解決這一問題，還要遵循

客觀事實，從國內(nèi)外的成功經(jīng)驗出發(fā)探討解決對策。

關(guān)鍵詞：超市女工；隱蔽用工；勞動關(guān)系

一、現(xiàn)狀——銷售女工的權(quán)益得不到維護

根據(jù)調(diào)查，《勞動合同法》實施以來，許多大型零售業(yè)商場中廣泛存在著隱蔽用工問題。無論是外來務(wù)工人員，還是本地打工者，都成為隱蔽用工方式的受害者。至今，《勞

動合同法》實施細則及司法解釋均沒有明確提出隱蔽用工概念，因此在司法審判中，勞動者以隱蔽用工主張權(quán)益很難得到支持。［1］

超市銷售女工處境艱難，而這些問題，正是由于“隱蔽用工”這一法律盲點的存在。當她們的權(quán)益遭受侵害時，“隱蔽用工”成為商家逃避責任的擋箭牌。更令人擔憂的是，

諸多連鎖超市也在迅速效仿這種既省錢又省心的“高明”方法。

二、糾紛——勞動關(guān)系是否存在

隱蔽用工就是超市要求所有進店廠家必須有員工的勞動合同，而廠家則聘用一些規(guī)模極小的勞務(wù)派遣公司來充當勞動合同中的用工單位。雖然實際上超市對勞動者進行統(tǒng)一的

管理，但是超市只與進店廠家之間存在勞動合同，而超市與員工（銷售女工）之間沒有直接的勞動合同。

當超市與銷售女工發(fā)生糾紛訴諸法律審判時，仲裁或訴訟機構(gòu)卻很少質(zhì)疑超市隱蔽用工的做法，甚至有些法律專家也輕率地認為銷售女工與超市之間不存在勞動關(guān)系，只看表

面而不追查事實真相。

實際上，銷售女工與超市之間存在事實勞動關(guān)系：首先，超市與其供應(yīng)商之間都有購銷合同，即銷售女工推銷的是超市的產(chǎn)品，為超市工作。其次，銷售女工在推銷的同時，

由超市進行管理，并從事理貨、打掃等工作。最后，超市承擔銷售女工的行為后果。［2］綜合以上幾點，超市是銷售女工的實際使用者，他們之間存在事實勞動關(guān)系。

三、原因——探究社會原因與法律中的漏洞

銷售女工的合法權(quán)益難以得到維護既有社會的深層原因，也有相關(guān)勞動法律法規(guī)制定上的問題。

第一個社會原因，超市女工這一群體的權(quán)益維護一直被社會忽視，當被無故解聘時，大部分女工都不想過要通過法律方式保護自己應(yīng)有的權(quán)益。她們認為現(xiàn)在工作不好找，得

罪了超市，被列入“黑名單”就再也進不了賣場。正是息事寧人、逆來順受造就了她們當下的處境。

第二個社會原因存在于勞務(wù)派遣業(yè)，業(yè)界水平良莠不齊，存在大量被不法用人單位利用的“皮包公司”。據(jù)2005年非官方統(tǒng)計，全國有勞務(wù)派遣公司26158個，其中經(jīng)勞動部

門經(jīng)辦或?qū)徟膬H為18010個。

而在超市女工權(quán)益被侵犯這一問題的背后，更深層次的原因還是在于法律上對隱蔽用工界定的空白?！秳趧雍贤ā烦雠_后對勞務(wù)派遣問題進行了界定，明確了處理問題時用

人單位與勞務(wù)派遣單位的連帶責任，卻沒有明確定義與之相似、容易被混淆忽視的隱蔽用工問題，因此讓某些用人單位規(guī)避了法律風(fēng)險。

隱蔽用工與勞務(wù)派遣的不同之處在于，所謂“勞務(wù)派遣單位”可能實際不存在，而是假定使用方的一個中介人，目的在于掩蓋使用方作為真實雇主的身份。形式上是勞務(wù)派遣

關(guān)系而實質(zhì)上是中介關(guān)系。［3］如果真正存在勞務(wù)派遣關(guān)系，勞動者的權(quán)益按照《勞動合同法》由要派機構(gòu)與派遣單位共同負責承擔；而隱蔽用工關(guān)系下，勞動者被用人單位（很

可能在不知情的情況下）安排到一個名義上的機構(gòu)，發(fā)生勞資糾紛時沒有任何單位為其保障權(quán)益。責任不應(yīng)該被規(guī)避，而用人單位正因為法律上的漏洞撇清自己的責任。

四、對策——從已有的經(jīng)驗出發(fā)的思考

首先要把超市女工及有相同處境的其他勞動者，與正式員工、其他崗位的從業(yè)人員放在平等的社會地位上。超市女工的地位一直被視作比正式員工低，由此而引發(fā)的勞資沖突

也乏人關(guān)注。我們必須意識到勞動者享有平等的權(quán)利，應(yīng)該受到同等待遇的保護。如果國家在社會輿論方面多對此觀點進行宣傳，超市隱蔽用工問題也將受到重視。

其次，利益上的公平問題也應(yīng)該受到重視。處理隱蔽用工問題，應(yīng)該遵循實質(zhì)重于形式的原則，可以通過員工舉證等方式證明勞動關(guān)系是確實存在的，在此理論基礎(chǔ)上進行糾

紛的解決才能達到預(yù)期的效果，而不是糾結(jié)于法律上是否有規(guī)定。

此外，還要彌補制度上的漏洞，對派遣機構(gòu)的資格實行嚴格管理，明確規(guī)定勞務(wù)派遣機構(gòu)設(shè)立條件和勞務(wù)派遣實行許可審批制度。最終目的是使隱蔽用工關(guān)系中作為“中介”

的勞務(wù)派遣單位有能力維護勞動者合法權(quán)益，從而促使這一用工現(xiàn)象轉(zhuǎn)化為規(guī)范的勞務(wù)派遣，明確規(guī)定派遣單位與要派機構(gòu)之間應(yīng)當承擔的獨立責任和連帶責任。

最后，在立法方面需要加以完善。隱蔽用工問題在《勞動合同法》中沒有被提及，除了這一用工形式?jīng)]有被明確指出之外，最重要的是沒有規(guī)定真正的用工單位在勞務(wù)派遣單

位或用工單位給派遣員工造成損害時承擔連帶責任，這也是隱蔽用工問題遲遲文能解決的根本原因——缺乏立法指導(dǎo)。因此，加快立法完善進程，彌補法律漏洞才能杜絕隱蔽用工

問題，維護超市女工的合法權(quán)益。

相信通過對社會問題的關(guān)注、立法的完善和司法實踐上的落實，隱蔽用工問題一定會盡早得到解決。只有勞動者的合法權(quán)益得到有效保護，我國的勞動力市場和經(jīng)濟環(huán)境才能

穩(wěn)定發(fā)展。（作者單位：山東大學(xué)管理學(xué)院）

參考文獻：

［1］ 袁婷.隱蔽用工成勞動合同法隱患［J］.法制與社會，2010，(07):38-39.

［2］ 劉姝宏.隱蔽雇傭關(guān)系何以走俏超市［N］.法制日報，2009-12-30(07).

［3］ 董保華.“隱蔽雇傭關(guān)系”研究［J］.法商研究，2011，(05):110-112.