李萌

[摘 要] 公開財務信息與保護商業(yè)機密已經(jīng)成為市場經(jīng)濟環(huán)境下，企業(yè)必然面臨的沖突。本文對這一沖突進行分析，提出了權衡公開財務信息與保護商業(yè)機密的意見。

[關鍵詞] 財務信息 商業(yè)機密 信息披露

財務信息公開以“公開、公平、公正”為原則，旨在最大限度地保護投資者的利益，而商業(yè)機密的保護則是從維護企業(yè)競爭優(yōu)勢角度出發(fā)，保護企業(yè)的利益。財務信息公開要求最大限度地公開信息，而保護商業(yè)機密則相反，要求對信息保密，二者的沖突顯而易見。解決公開財務信息與商業(yè)保護之間的沖突成為企業(yè)面臨的兩難命題。

一、公開財務信息與保護商業(yè)機密之間的沖突

公開財務信息與保護商業(yè)機密歸根結底是保護投資者利益與保護企業(yè)利益的沖突。

財務信息披露是上市公司為保障投資者利益、接受社會公眾的監(jiān)督而依照法律規(guī)定將其自身的財務變化、經(jīng)營狀況等信息和資料向證券管理部門和證券交易所報告，并向社會公開和公告的制度。所披露信息包括資產(chǎn)負債表、現(xiàn)金流量表、利潤表和股東權益變動表以及股東結構、股權變動、關聯(lián)交易等重大信息。財務信息公開制度在法律上強制性，最高立法機關制定的證券基本法律，如《證券法》、《會計法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》以及證券監(jiān)管部門制定的《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則》都有公開財務信息的規(guī)定，公開財務信息旨在保護投資者的合法權益。

商業(yè)機密在《反不正當競爭法》中規(guī)定是指“不為公眾所知悉，能為權利人帶來利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息”。商業(yè)機密的范圍隨著信息的重要性在不斷擴大，一些學術研究中將關于企業(yè)組織生產(chǎn)和經(jīng)營管理的信息，如管理模式、方法和經(jīng)驗等也作為商業(yè)機密研究。商業(yè)機密包含企業(yè)的有競爭性的技術或者經(jīng)營信息，是企業(yè)的重要資產(chǎn)。對于一個企業(yè)來講，商業(yè)機密是企業(yè)投入大量財力、人力等資源長期積累而成的，對于企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展具有很高的經(jīng)濟價值。商業(yè)機密被非法泄露，可能會威脅企業(yè)的生存和發(fā)展。

當企業(yè)通過公開發(fā)行股票進行融資時，對商業(yè)機密的保護受到廣大投資者知情權的挑戰(zhàn)。投資者只有在全面了解企業(yè)的信息并做出相應判斷的前提下，才會予以投資。公開財務信息要求企業(yè)盡可能詳細地披露企業(yè)重大信息，提高公共信息領域，盡可能地減少企業(yè)擁有的個體信息。而為了保護商業(yè)機密，企業(yè)為了吸收投資必須選擇性的放棄部分信息的保密，此時投資者利益和企業(yè)利益往往不能兼得。傾向于限制信息公開數(shù)量和程度，以減少公共信息量，來保持目前的競爭優(yōu)勢。當企業(yè)為了吸引投資不得不放棄部分信息的保密時，商業(yè)機密被泄漏的可能性在增加，商業(yè)機密的泄露必將給企業(yè)帶來損失，這與保護企業(yè)利益相沖突。

二、公開財務信息與保護商業(yè)機密的協(xié)調

當公開財務信息與保護商業(yè)機密發(fā)生沖突時，必須采取適當措施平衡二者之間的利益沖突。

1.合理界定商業(yè)機密和公開財務信息要求披露的重大事件

中國證監(jiān)會2005年修訂《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則》中明確規(guī)定：由于商業(yè)機密等特殊原因導致本準則規(guī)定的某些信息確實不便披露的，公司可向證券交易所申請豁免，經(jīng)證券交易所批準后，可以不予披露。公司應當在相關章節(jié)在說明本準則要求進行披露的原因。因此，上市公司可以就公布會損害上市公司利益且不公布不會導致股票市場價格變動的重大信息不予公開，上市公司應該合理靈活運用這一信息公開的例外規(guī)定。

同時企業(yè)應注意到在一些屬于規(guī)定可以不公開的商業(yè)機密會轉化為應公開的重大事件。例如在股份收購時，所收購股份數(shù)量的增加到一定比例會達到重大性標準，必須予以公告；一些保護不力的商業(yè)機密泄漏被人利用致使股票價格異常波動時，按規(guī)定公司也必須將此商業(yè)機密公開，以維護廣大投資者的合法權益。

2.完善法律對商業(yè)機密的保護

隨著市場經(jīng)濟發(fā)展，我國建立起了以著作權、商標權、專利權為主的知識產(chǎn)權法律保護體系。而對商業(yè)機密保護的法律依據(jù)只有《反不正當競爭法》和《刑法相關規(guī)定》，對商業(yè)機密提供的保護十分有限。對商業(yè)機密保護規(guī)定散落在不同的部門法中，適用性差。法律體系的完善，才會杜絕侵權人游離在法律之外，分散的商業(yè)機密法律保護難以兼顧各種實際情況。應建立專門法規(guī)，對商業(yè)機密加以保護，規(guī)定商業(yè)機密持有人的權利和義務，規(guī)定商業(yè)機密損失賠償方法。只有對商業(yè)機密在法律上加強保護，企業(yè)在公開財務信息時才易于操作。通過商業(yè)機密立法來建立企業(yè)為上市審批程序而提交的數(shù)據(jù)和秘密信息，對于企業(yè)主動按照相關規(guī)定披露商業(yè)機密信息的，由政府相關機構進行賠償。

3.給予企業(yè)對公開財務信息與商業(yè)機密保護的主動選擇權

優(yōu)質的上市公司可以通過對人力資本、盈利預測等具體信息的主動披露，以突出競爭優(yōu)勢、展示公司發(fā)展前景，相反盈利差的上市公司隱瞞部分信息的動機大。因此給予上市公司部分選擇權，而不是將披露內容限定在一定范圍內，投資者依據(jù)所披露的信息選擇投資目標，會促使企業(yè)更大限度地公開財務信息。

4.完善糾紛解決法律途徑

當投資者和企業(yè)對于某一信息是否應當被公開存在分歧時，因涉及不同群體經(jīng)濟利益，應當通過法律途徑予以解決。

在一些特定情況下，法律承認了特定信息作為商業(yè)機密的合法性，但是如果面臨緊急情況企業(yè)仍需要予以公開。公開由當事人提出申請，相關部門可以要求企業(yè)在一定期限內提交證明材料，并決定企業(yè)主張的商業(yè)機密是否在公開范圍內。如果相關部門認為該企業(yè)提交的材料不能證明申請公開的信息屬于不披露范圍，證明企業(yè)主張不充分，則通知企業(yè)公開相關財務信息。而這種公開必須走法律途徑才能兼顧雙方利益，必須嚴格限定條件，并對因機密信息被公開而遭受到損失的企業(yè)給予合理補償。

綜上所述，公開財務信息與保護商業(yè)機密對企業(yè)生存發(fā)展具有重要意義。然而在現(xiàn)實運行中，兩者預告沖突難以避免，權衡兩者關系，一方面國家應通過加強立法方面對商業(yè)信息的保護，另一方面企業(yè)可以通過公開信息中豁免條款來保護符合條件的商業(yè)機密。

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