路曉紅

（南京師范大學(xué)，江蘇南京210046）

淺論異議股東股份回購請求權(quán)

路曉紅

（南京師范大學(xué)，江蘇南京210046）

異議股東股份回購請求權(quán)是一項旨在保護中小股東利益的公司法制度。文章通過比較及借鑒世界其他國家的立法規(guī)定，對其進行解析，探討了其適用范圍及相關(guān)程序問題。

異議股東股份回購請求權(quán)；立法例；適用范圍；程序

2006年我國《公司法》修改后，第一次在基本法中確立異議股東股份回購請求權(quán)，這是公司法制度設(shè)計的一大進步，它為保護中小股東利益提供了更完善的法律依據(jù)和救濟途徑。

一、異議股東股份回購請求權(quán)概述

異議股東股份回購請求權(quán)，是指在公司作出影響股東重大利益決策時，法律賦予對該決策持有反對意見的股東請求公司對其所持有的股份價值進行評估并以公平價格回購其股份的權(quán)利。

異議股東股份回購請求權(quán)的法理基礎(chǔ)是契約理論。公司是股東和利益相關(guān)者之間的契約，公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、權(quán)力分配等都是這個契約的必要內(nèi)容。股東有權(quán)根據(jù)此契約期待自己的利益?！耙粋€特定的公司總有自己一系列的特征，如果一個人在某個公司購買了股份，他就有權(quán)期望自己作為這個公司的投資者身份得以延續(xù)，無論誰都不能強迫他成為另一個完全不同的企業(yè)的投資者?！盵1]355股東有權(quán)期望當(dāng)初出資加入該公司時公司固有的結(jié)構(gòu)或運營模式能夠得以延續(xù)。如果公司發(fā)生重大變化，股東所懷有的對公司的合理期望落空，他就有權(quán)離開公司。

應(yīng)當(dāng)明確異議股東的回購請求權(quán)是權(quán)利而不是義務(wù)。異議股東可以將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司，也可以轉(zhuǎn)讓給公司其他股東，亦可以轉(zhuǎn)讓給其他第三方。當(dāng)異議股東向第三方轉(zhuǎn)讓股份時，應(yīng)取消半數(shù)以上股權(quán)同意和優(yōu)先購買權(quán)的條件，否則，異議股東股份回購請求權(quán)就可能不是保護小股東的制度，而可能成為大股東驅(qū)逐小股東的方法。

與其他股東權(quán)利相比，該請求權(quán)具有以下特征：首先，它是一種法定權(quán)利。異議股東是否享有請求權(quán)以及其適用范圍或行使程序應(yīng)由法律明確規(guī)定，公司不得以章程或股東（大）會決議予以剝奪或限制。其次，它具有排他性。異議股東一旦選擇了此權(quán)利作為救濟手段后，一般情況下不能再提起公司行為無效訴訟，這可阻止少數(shù)股東濫用訴權(quán)破壞公司的預(yù)期目標(biāo)。最后，它是一種形成權(quán)。異議股東這一權(quán)利雖然名為請求權(quán)，但實質(zhì)上跟債法意義上的請求權(quán)是不同的。債法意義上的請求權(quán)是權(quán)利人要求他人為特定行為的權(quán)利，請求權(quán)是基于基礎(chǔ)權(quán)利而發(fā)生的。而異議股東股份回購請求權(quán)是股東所享有的特殊的法定權(quán)利，不存在真正意義上的基礎(chǔ)權(quán)利，依照權(quán)利人的單方意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更和消滅，公司原則上不得拒絕，且負有在法定期限內(nèi)履行的義務(wù)。[2]204

二、異議股東股份回購請求權(quán)的適用范圍

（一）適用的公司類型

韓國1995年商法修改之前，依其證券交易法第191條第1款的規(guī)定，只有上市公司適用異議股東回購請求權(quán)。此項規(guī)定很不合理，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓比股份公司有更多的限制，有限責(zé)任公司的小股東比上市公司的小股東更需要保護。而美國相關(guān)立法肯定“市場例外原則”，以為只應(yīng)當(dāng)適用于封閉性公司，原則上不承認上市公司或股份分散到一定程度的公司股東享有股份回購請求權(quán)。因為公開的股票市場可以對中小股東利益提供充分的保護。我國有學(xué)者質(zhì)疑，認為無論是上市公司還是不上市公司，都存在異議股東回購請求權(quán)。

（二）適用的股東范圍

在公司發(fā)生結(jié)構(gòu)性變化時，并不是每位異議股東都享有股份回購請求權(quán)，應(yīng)該對有權(quán)享有此權(quán)利的股東限制，這樣可以減輕公司或多數(shù)股東不必要的負擔(dān)。

1.無表決權(quán)股東的股份回購請求權(quán)。有兩種立法例：加拿大采取肯定立場，規(guī)定“任何類別的股份持有人均可就合并提出異議，并行使股份回購請求權(quán)”；美國持否定態(tài)度，只將此權(quán)利給予有表決權(quán)的股東。筆者以為，賦予異議股東股份回購請求權(quán)的法理依據(jù)是股權(quán)中的自益權(quán)，而并非共益權(quán)。作為共益權(quán)的表決權(quán)在此法律程序中并沒有發(fā)生實際作用，無表決權(quán)的股份中的自益權(quán)并沒有減少，所以，股份回購請求權(quán)應(yīng)當(dāng)同樣賦予無表決權(quán)的股東。

2.繼受股東的股份回購請求權(quán)。立法中少有這方面的規(guī)定，而學(xué)界普遍持否定意見。韓國學(xué)者李哲松認為，在董事會通過合并決議，并將計劃公布發(fā)表以后，對取得股份的股東給予股份回購請求權(quán)并不妥當(dāng)。這是因為，無須保護那些明知有此計劃而取得股份的股東，而且也應(yīng)防止那些為取得股份回購請求權(quán)而取得股份的不健全的投資。[3]407筆者認為，繼受股東既然在股東（大）會之后受讓了股份，可以推知受讓人已經(jīng)知道公司的重大變化且已同意了這個決議，因此，可以認定他成了“同意股東”，沒有救濟必要。但當(dāng)受讓人是基于繼承的原因或加入公司后又出現(xiàn)異議的法定情形，就應(yīng)當(dāng)允許其行使此權(quán)利。

3.出資存在瑕疵的股東的股份回購請求權(quán)。對此，國外立法中并未明確規(guī)定。股份回購請求權(quán)是基于股東身份而享有。我國對于出資有瑕疵的股東并未剝奪其股東權(quán)，只是通過補繳出資或承擔(dān)違約責(zé)任等方式予以救濟。因此出資瑕疵只是導(dǎo)致股東權(quán)行使的限制，不是有或沒有股東權(quán)的問題，而是多與少的問題。

（三）適用的情形

德國公司法規(guī)定，在簽訂控制合同和盈余繳納合同及公司合并或變更組織形式時，異議股東方可主張回購請求權(quán)。美國《標(biāo)準公司法》第13.02條規(guī)定對異議股東股份回購請求權(quán)設(shè)置了較為寬泛的范圍：（1）公司合并；（2）股票交換計劃；（3）完成對公司財產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)上的全部財產(chǎn)的出售或交換；（4）修改公司章程將對股東產(chǎn)生重大的、不利的影響；（5）公司的組織章程、章程細則或董事會決議規(guī)定的情況。[4]85意大利的民法典第2437條將股份回購請求權(quán)的范圍界定為“變更公司目的、公司類型和向國外遷址等”。我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東在符合法定條件的連續(xù)五年不分紅，公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)，股東會決議公司存續(xù)期限延展情形下可以主張股份回購；而股份有限公司的股東則只能在對公司的股東大會作出的公司合并、分立決議持異議時要求公司收購其股份。筆者認為，對異議股東股份回購請求權(quán)不宜給予過多的限制，因為我國大股東侵犯小股東利益的方法不僅表現(xiàn)為收購合并，而且表現(xiàn)為關(guān)聯(lián)交易、修改章程等多方面。所以，異議股東回購請求權(quán)應(yīng)適用于對股東的利益有重大影響的各種情況。具體來說，一般包括以下幾種情況：

1.公司合并或分立。公司合并或分立在一般情況下，對公司的組織基礎(chǔ)造成重大影響。這兩種情況下，公司都應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平價格回購異議股東持有的股份。不同國家對享有此權(quán)利的主體的規(guī)定卻不完全相同。德國法規(guī)定只適用消滅公司的股東，而美國和日本法則規(guī)定不僅應(yīng)適用于消滅公司的股東，而且應(yīng)當(dāng)適用于存續(xù)公司的股東。

2.公司章程的重大變更。公司章程是公司股東依合意形成的自治文件，股東對公司的期望都通過章程體現(xiàn)出來。因此，在公司章程發(fā)生重大變更，導(dǎo)致公司結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化可能損害中小股東利益的情形下，應(yīng)適用異議股東股份回購請求權(quán)。

3.重大資產(chǎn)重組。一般來講，資產(chǎn)重組包括收購、出售、兼并、置換，這幾種重組行為能夠?qū)窘Y(jié)構(gòu)產(chǎn)生重大影響，故應(yīng)賦予異議股東股份回購請求權(quán)。

4.公司章程規(guī)定或董事會決議。原則上該請求權(quán)由法律直接規(guī)定，但法律也可授權(quán)公司決定在何種情況下賦予股東回購請求權(quán)，如由公司章程特別規(guī)定或由董事會決議。

三、明確異議股東股份回購請求權(quán)之行使程序

對此，根據(jù)我國新公司法的規(guī)定，啟動異議股東股份回購請求權(quán)的程序為：首先向公司提出股份回購請求權(quán)，同公司就股份回購進行協(xié)商，如果自股東會決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，異議股東可以啟動司法程序，即向人民法院提起訴訟。這一程序設(shè)置并不完善，在司法實踐中容易產(chǎn)生爭議。筆者認為，應(yīng)當(dāng)有嚴格且統(tǒng)一的程序模式。

（一）提前告知義務(wù)

公司應(yīng)當(dāng)在發(fā)出召開公司股東會議的會議通知時，告知會議審議內(nèi)容。如果某事項屬于股份回購請求權(quán)適用范圍的事項，應(yīng)明確告知股東有權(quán)提出異議。如美國《示范公司法》規(guī)定，公司必須在其發(fā)給股東大會會議通知中寫明股東可以行使異議者的權(quán)利，同時必須附加《公司法》中股份評估權(quán)一章的法律條文。

（二）作出異議表示

股東應(yīng)當(dāng)作出異議表示，如果股東沒有作出異議表示，則不得主張股份回購請求權(quán)。股東收到會議通知后，如果對決議存在異議，應(yīng)當(dāng)在股東（大）會召開前，向公司提交書面反對通知。提出書面異議通知的股東可無需出席股東（大）會對該決議再次表明反對態(tài)度。而若異議股東出席股東會時對決議投贊成票，則應(yīng)視為其撤回反對，不得再請求回購。

（三）提交書面回購請求

在股東（大）會通過引起股份回購請求權(quán)的決議后，異議股東應(yīng)在法律規(guī)定的期限內(nèi)書面要求公司回購其持有的股份。美國《示范公司法》規(guī)定，在決議獲得股東大會通過后10日內(nèi)，公司應(yīng)當(dāng)向異議股東發(fā)出書面通知，告知其事實，并說明股東提交交付請求書的時間、地點以及有效股票的時間、地點，異議股東應(yīng)在30日至60日內(nèi)向公司提出交付請求并有效股票，否則喪失回購請求權(quán)。

（四）確定回購價格

回購價格應(yīng)當(dāng)由公司和異議股東在法定期限內(nèi)協(xié)商確定，若在該期限內(nèi)無法達成協(xié)議，就應(yīng)當(dāng)啟動司法評估程序。公司應(yīng)當(dāng)在一定期限內(nèi)請求法院對公平價格作出裁定，否則公司應(yīng)支付股東要求的價款。

（五）注銷

回購價格經(jīng)協(xié)商或司法評估程序確定后，公司應(yīng)在法定期限內(nèi)向異議股東支付價款，收買股份，股款的支付和股份回購可以分次進行。公司在回購股份后，應(yīng)在法定期限內(nèi)注銷該股份。

（六）規(guī)定異議股東股份回購請求權(quán)的豁免與轉(zhuǎn)換機制

任何權(quán)利都有濫用的可能，實有加以限制的必要。公司資本維持原則要求公司在存續(xù)期間，股東不得抽回出資。而股份回購請求權(quán)允許股東退出公司，實際上是公司的一種減資行為。因此，股東的股份回購請求權(quán)應(yīng)當(dāng)受到公司減少注冊資本制度的約束。例如，應(yīng)當(dāng)進行公告，確保損害債權(quán)人的利益不受損害。公司無收買能力時，可豁免公司的收買義務(wù)。如加拿大《商業(yè)公司法》規(guī)定在此情況下，公司應(yīng)通知所有異議股東，異議股東在接到通知后，有權(quán)選擇撤回異議通知，相應(yīng)完全恢復(fù)其股東權(quán)利，異議股東亦可保留公司一旦具有法律上的償還能力時盡快受償?shù)膫鶛?quán)人資格。如遇公司清算情形，其受償權(quán)優(yōu)先于其他股東，但次于債權(quán)人。

[1]（美）羅伯特·C·克拉克.公司法則[M].北京：中華工商聯(lián)合出版社，1999.

[2]趙永強.淺析異議股東股份回購請求權(quán)適用范圍[J].企業(yè)家天地（理論版），2007，（4）.

[3]（韓）李哲松.韓國公司法[M].（吳日煥，譯）.北京：中國政法大學(xué)出版社，2000.

[4]卞耀武.當(dāng)代外國公司法[M].北京：法律出版社，1996.

（責(zé)任編輯：徐忠）

D913.99

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1671-752X(2011)01-0021-02

2010-12-15

路曉紅（1986-），女，山東日照人，南京師范大學(xué)法學(xué)院2009級法律碩士（法學(xué)）專業(yè)碩士研究生。