淺論旅行社對(duì)旅游消費(fèi)者的安全保障義務(wù)①

目前旅游安全事故頻發(fā)的事實(shí)已經(jīng)引起關(guān)注。旅行社安全保障義務(wù)是一項(xiàng)法定義務(wù)，包括正確的旅游信息披露、服務(wù)管理、危險(xiǎn)提醒、救助等義務(wù)。旅行社的安全保障義務(wù)責(zé)任既有違約責(zé)任，又有侵權(quán)責(zé)任，但在某些情形下可以免責(zé)。

旅行社 旅游消費(fèi)者 安全保障義務(wù) 旅游安全事故

近五年以來，我國旅游業(yè)呈現(xiàn)出良好的發(fā)展勢(shì)頭，旅游業(yè)的收入已成為我國國民收入的重要組成部分。據(jù)統(tǒng)計(jì)，2006年國內(nèi)旅游人數(shù)13.94億人次，旅游業(yè)總收入8935億元人民幣；2007年國內(nèi)旅游人數(shù)16.10億人次，旅游業(yè)總收入10957億元人民幣；2008年國內(nèi)旅游人數(shù)17.12億人次，旅游業(yè)總收入1.16萬億元人民幣；2009年國內(nèi)旅游人數(shù)19.02億人次，旅游業(yè)總收入1.29萬億元人民幣。光是2010年“十一”黃金周期間我國就接待旅游者 2.54 億人次，比2009年同期增長 27.1%；旅游收入 1166 億元。然而，隨著旅游業(yè)的興旺，旅游安全事故也頻發(fā)。

1 我國旅游過程中易出現(xiàn)的旅游安全事故

為加強(qiáng)旅游安全管理工作，保障旅游消費(fèi)者安全，國家旅游局自1990年以來，先后制定了《旅游安全管理暫行辦法》、《旅游安全管理暫行辦法實(shí)施細(xì)則》、《重大旅游安全事故報(bào)告制度試行辦法》、《重大旅游安全事故處理程序試行辦法》、《漂流旅游安全管理暫行辦法》等系列旅游安全規(guī)章制度。但是這些行政法規(guī)、部門規(guī)章由于立法層次低，威信不夠，使得旅游安全事故頻發(fā)，旅游安全糾紛也因?yàn)闆]有法律依據(jù)很少得到妥善解決，旅游消費(fèi)者的安全無法得到有效保障。自2006年以來，旅游消費(fèi)者對(duì)旅行社的投訴數(shù)量始終居被投訴對(duì)象的首位，占55.91%。

目前我國發(fā)生旅游安全事故主要有三種表現(xiàn)形式：第一，旅游交通事故。我國發(fā)生的旅游安全事故中有60%以上是旅游交通事故。國家旅游局2010年9月19日發(fā)出的《關(guān)于做好近期旅游安全工作的緊急通知》指出，惡性涉旅交通事故頻發(fā)。7月份全國發(fā)生3起，9月份全國發(fā)生2起。旅游交通事故的發(fā)生大多是由于使用非法旅游車隊(duì)、車況不好、司機(jī)駕駛不當(dāng)、疲勞駕駛所致。例如，2009年11月12日在山東煙臺(tái)發(fā)生的車載21人的旅游車墜入海中，造成13人死亡的特大旅游交通事故，該事故發(fā)生的主要原因就在于駕駛員操作不當(dāng)，致車輛失控發(fā)生側(cè)滑。第二，食物中毒事故。第三，旅游景點(diǎn)、旅游服務(wù)設(shè)施達(dá)不到國家或行業(yè)安全標(biāo)準(zhǔn)引起的事故。

2 旅行社安全保障義務(wù)的性質(zhì)

關(guān)于旅行社安全保障義務(wù)的性質(zhì)，國內(nèi)外學(xué)者有著不同的觀點(diǎn)，有的認(rèn)為它是合同義務(wù)，有的認(rèn)為是法定義務(wù)。從保護(hù)旅游消費(fèi)者的合法權(quán)益的角度出發(fā)，本文傾向于認(rèn)為旅行社安全保障義務(wù)是法定義務(wù)。2009年5月1日施行的《旅行社條例》第39條第1款規(guī)定：“旅行社對(duì)可能危及旅游消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)安全的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向旅游消費(fèi)者作出真實(shí)的說明和明確的警示，并采取防止危害發(fā)生的必要措施。”該條第2款規(guī)定：“發(fā)生危及旅游消費(fèi)者人身安全的情形的，旅行社及其委派的導(dǎo)游人員、領(lǐng)隊(duì)人員應(yīng)當(dāng)采取必要的處置措施并及時(shí)報(bào)告旅游行政管理部門；在境外發(fā)生的，還應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館、相關(guān)駐外機(jī)構(gòu)、當(dāng)?shù)鼐??！?010年11月1日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛適用法律若干問題的規(guī)定》第7條第1款規(guī)定，“旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者未盡到安全保障義務(wù)，造成旅游消費(fèi)者人身損害、財(cái)產(chǎn)損失，旅游消費(fèi)者請(qǐng)求旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”另外，《旅行社投保旅行社責(zé)任保險(xiǎn)規(guī)定》、《旅游安全管理暫行辦法實(shí)施細(xì)則》、《漂流旅游安全管理暫行辦法》等法規(guī)中，也有旅行社安全保障義務(wù)的相關(guān)規(guī)定，而且這些規(guī)定是強(qiáng)制性規(guī)定，不允許當(dāng)事人協(xié)議變更。因此，旅游社對(duì)旅游消費(fèi)者的安全保障義務(wù)是一項(xiàng)法定義務(wù)。

3 旅行社安全保障義務(wù)的內(nèi)容

旅行社安全保障義務(wù)是指旅行社在組織旅游的過程中對(duì)旅游消費(fèi)者的人身、財(cái)產(chǎn)負(fù)有的安全保障義務(wù)，主要包括以下四項(xiàng)：

3.1 正確的旅游信息披露義務(wù)

旅行社有義務(wù)及時(shí)向旅游消費(fèi)者披露與旅游項(xiàng)目有關(guān)的信息。以獲得旅游消費(fèi)者的認(rèn)可。旅行社的信息披露義務(wù)包括披露旅游社已經(jīng)知道的實(shí)質(zhì)危險(xiǎn)。除非經(jīng)過旅游消費(fèi)者的特別同意，旅游社都有義務(wù)盡合理的努力為旅游消費(fèi)者提供與受托事務(wù)有關(guān)的旅游信息以及其已經(jīng)注意到的本人應(yīng)該了解的旅游信息。

3.2 服務(wù)管理方面的安全保障義務(wù)

旅游消費(fèi)者在和旅行社簽訂旅游合同以后，由旅行社安排、組織其生活作息以及行程，包括吃、住、行、娛樂等各個(gè)方面，旅行社在這個(gè)過程中擔(dān)負(fù)著組織服務(wù)和管理的角色。旅行社在選擇食宿、交通工具和娛樂場所的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)盡量避免存在安全隱患的地點(diǎn)和方式。同時(shí)還要注意在選配導(dǎo)游的時(shí)候要按照國家的規(guī)定，選配有職業(yè)資格證并且對(duì)旅游線路熟悉的導(dǎo)游。《旅游安全管理暫行辦法實(shí)施細(xì)則》對(duì)旅行社的服務(wù)管理安全保障義務(wù)作了明確的規(guī)定，它強(qiáng)調(diào)對(duì)用于接待旅游消費(fèi)者的汽車、游船和其它設(shè)施，要定期進(jìn)行維修和保養(yǎng)，使其始終處于良好的安全技術(shù)狀況，在運(yùn)營前進(jìn)行全面的檢查，嚴(yán)禁帶故障運(yùn)行；對(duì)旅游消費(fèi)者的行李要有完備的交接手續(xù)，明確責(zé)任，防止損壞或丟失等。

3.3 危險(xiǎn)提醒義務(wù)

旅游消費(fèi)者因?yàn)閷?duì)旅游線路周圍的環(huán)境不熟悉，不能很好的洞察潛在的危險(xiǎn)，而且也不能很好的預(yù)防危險(xiǎn)的發(fā)生，導(dǎo)游應(yīng)當(dāng)予以必要的警示和提醒。對(duì)可能發(fā)生侵害旅游消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的第三人，導(dǎo)游也應(yīng)提醒旅游消費(fèi)者予以重視和警惕。

3.4 救助義務(wù)

旅游活動(dòng)過程中所發(fā)生的事件具有隨機(jī)性和不可預(yù)測性，而危險(xiǎn)一旦發(fā)生后，由于旅游消費(fèi)者自救能力有限且缺乏相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，因此，導(dǎo)游應(yīng)當(dāng)積極協(xié)助旅游消費(fèi)者果斷采取恰當(dāng)措施以制止侵害的繼續(xù)，負(fù)責(zé)善后處理及賠償事項(xiàng)等。如果旅行社沒有盡到這些保障旅游者人身安全的義務(wù)，造成了他人人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)益損害，那它就要承擔(dān)安全保障責(zé)任。

4 旅行社違反安全保障義務(wù)的責(zé)任及免責(zé)情形

旅行社的安全保障義務(wù)責(zé)任既有違約責(zé)任，又有侵權(quán)責(zé)任。從旅行社的安全保障義務(wù)的內(nèi)容，我們可以看出，旅行社違反安全保障義務(wù)的行為有兩種：一種是積極的行為。即旅行社或?qū)в沃鲃?dòng)采取某些行為侵害旅游消費(fèi)者的合法權(quán)益。旅行社對(duì)這種行為導(dǎo)致的后果承擔(dān)的是違約責(zé)任。如導(dǎo)游明知某處旅游景點(diǎn)的服務(wù)設(shè)施不符合安全經(jīng)營條件，但為了牟利，卻積極游說或引導(dǎo)旅游消費(fèi)者參加；另一種是消極的行為。即旅行社或?qū)в卧诼糜蜗M(fèi)者的人身安全、財(cái)產(chǎn)安全受到損害時(shí)，不是積極采取措施協(xié)助救護(hù)，而是拖拖拉拉或逃之夭夭。這種行為導(dǎo)致的責(zé)任是一種侵權(quán)責(zé)任。但現(xiàn)實(shí)生活中，旅行社的上述行為往往既有違約行為又有侵權(quán)行為?！逗贤ā返?22條規(guī)定，當(dāng)違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任發(fā)生競合時(shí)，受害人只能在違約賠償請(qǐng)求和侵權(quán)賠償請(qǐng)求中主張其一，不得同時(shí)主張兩個(gè)請(qǐng)求權(quán)。由于旅游活動(dòng)的異地性，大多數(shù)旅游消費(fèi)者出于訴訟方便、舉證簡單等考慮，往往以旅行社違反保障旅游者安全的約定為由向法院提起訴訟。

當(dāng)然，發(fā)生旅游安全事故并不意味著旅行社就一定要承擔(dān)法律責(zé)任，在下列情形下，可以免除旅行社的安全保障義務(wù)責(zé)任：第一，旅游消費(fèi)者自身的過錯(cuò)導(dǎo)致的旅游安全事故?！睹穹ㄍ▌t》第131條規(guī)定：“受害人對(duì)于損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任”。如果旅游消費(fèi)者的過錯(cuò)是造成旅游安全事故損害結(jié)果發(fā)生的惟一原因或者主要原因，旅行社就可以不承擔(dān)責(zé)任或只承擔(dān)輕微責(zé)任。第二，經(jīng)過旅游消費(fèi)者的同意免除的責(zé)任。某些旅游活動(dòng)由于風(fēng)險(xiǎn)性較高，如果不賦予旅行社一定的免責(zé)事由則無法開展，如探險(xiǎn)游。因此，如果旅游消費(fèi)者事先明確表示自己愿意承擔(dān)某種損害后果的，旅行社則可以在此范圍內(nèi)不用承擔(dān)安全保障義務(wù)責(zé)任。第三，因不可抗力發(fā)生的旅游安全事故。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。我國《合同法》規(guī)定，因不可抗力不能不履行合同的，可以部分或全部免除責(zé)任。第四，第三人過錯(cuò)導(dǎo)致的旅游安全事故?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理旅游糾紛適用法律若干問題的規(guī)定》第7條第2款規(guī)定，“因第三人的行為造成旅游者人身損害、財(cái)產(chǎn)損失，由第三人承擔(dān)責(zé)任；旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者未盡安全保障義務(wù)，旅游者請(qǐng)求其承擔(dān)相應(yīng)補(bǔ)充責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”

[1] 顧陽.接待旅游者2.54億人次[N].經(jīng)濟(jì)日?qǐng)?bào),2010-10-9.

[2] 祝勇.解讀《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛適用法律若干問題的規(guī)定》[N].?？谕韴?bào),2010-11-10.

[3] 羅光華.旅行社安全保障義務(wù)及責(zé)任的法律分析[J].樂山師范學(xué)院學(xué)報(bào),2009,(6).

[4] 王保順,陳萬本.旅行社的安全保障義務(wù)[J]. 北京第二外國語學(xué)院學(xué)報(bào),2005,(1).

廣西經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院 廖善康

F590

A

1005-5800(2011)03(c)-169-02

廣西經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院2010年青年項(xiàng)目：旅游消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)研究(10KYC003)。

廖善康(1969-)，男，廣西永?？h人，廣西經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院副教授。