徐月香

摘 要：隨著旅游業(yè)的發(fā)展，舊格式化旅游合同帶來利益的同時其自身適用過程中存在許多不足。與舊版的格式化旅游合同相比，新版旅游合同對近年來爭議頗多的旅游合同問題進行了改進，更加明確了旅游過程中出現(xiàn)問題的責任歸屬，并對一些名詞重新做了解釋，但是遺憾的是，新版本旅游合同依然存在欠缺。

關鍵詞：旅游合同；格式化；思考

中圖分類號：D92 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0118（2011）-03-0010-02

一、舊版格式化合同存在的問題

（一）格式化旅游合同的界定

合同是現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下人們進行交易最主要的形式，正是因為合同法的產(chǎn)生及規(guī)制，才使大量出現(xiàn)的交易被納入法律秩序當中。生活當中有許多的合同，當然包括格式合同并以格式條款表現(xiàn)出來。對于格式合同，《國際商事合同通則》第2條、第19（2）條給格式條款下的定義是：“一方為通常和重復使用的目的而預先準備的條款，并在使用時未與對方談判?！保?）據(jù)了解，在旅游業(yè)中格式化合同的應用率幾乎達到了100%，所謂格式化旅游合同是指旅游業(yè)主為與不特定的多數(shù)旅游者締約而預先制定的，旅游者只能表示同意或者不同意而不能改變其條款，具有完整性與定型化特點；（2）格式化旅游合同降低締約成本、簡化交易活動。對經(jīng)營者來說無須與每一位游客就合同內(nèi)容進行磋商，避免了合同的重復制定。對旅游者而言，也避免了締約時間和精力的浪費。格式化旅游合同維護交易安全，預先分化風險，預測潛在責任的需要。格式化合同最大限度的預見了合同中可能出現(xiàn)的各種問題，并在合同中對潛在的責任范圍及風險的分配做了相應的約定，增進了交易安全。旅游格式化合同不因當事人地位、經(jīng)濟條件和其他方面能力不同而修改條款，為不同條件的人提供了自由交易的公平機會，體現(xiàn)了法律的公平價值。

（二）舊版格式化旅游合同的不足

格式化的旅游合同就象一把雙刃劍，在締約程序和訂約成本方面給人們帶來了很多方便，特別是給提供格式合同一方的旅游承辦人帶來利益同時，卻也給被動接受格式合同的一方旅游者帶來了損益。

1、違反了合同法中公平的基本原則

旅游合同是由旅游承辦人單方面提出，旅游者處于被動接受的地位。旅游承辦人不可避免的會爭取自身利益最大化，故制定出權利義務不對等旅游格式條款。首先表現(xiàn)為無限擴大旅游承辦人的權利，造成雙方當事人合同利益失衡，如有些格式合同規(guī)定：在不減少景點的前提下，旅行社保留對行程作出調(diào)整的權利；在旅游團開始前將旅游者“轉(zhuǎn)團”權利。旅游經(jīng)營者為了追求利益最大化，常利用制定不公平格式條款，加重對方責任，減輕或免除自己的責任，嚴重損害旅游者的權益。其次，旅游經(jīng)營者減免自身合同風險，加重旅游者的合同風險，如：規(guī)定旅游者在旅游承辦人安排購物活動中購買了假冒偽劣的產(chǎn)品后，旅游者自身負責，旅游承辦人不負任何責任。再次，制定模糊條款，在旅游糾紛中，旅游者很難維護自己的合法權益。

2、難以充分體現(xiàn)當事人雙方真實的意思表示

旅游格式合同屬于格式合同范疇，合同自由原則在這里受到一定程度的限制，其所追求的當事人選擇合同相對人自由和就合同內(nèi)容與形式進行了協(xié)商的自由在合同相對人自由中受到了限制。

3、雖然，在訂立該類合同時，旅游者有訂約的自由和表面上選擇合同相對人的自由，但卻無確定合同內(nèi)容的自由，因為，旅游格式合同條款都是由承辦人預先提出的，旅游者根本無法參與制定過程，也就無法決定合同的內(nèi)容。

二、新版格式化旅游合同的優(yōu)勢

（一）模糊語言不能再用

在新版的《旅游合同》中，詳細規(guī)定了“旅游費用”、“自行安排活動期間”、“拼團”、“不可抗力”、“意外事件”、“黃金周”等17個合同用語的定義。提到的“不可抗力”是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況，包括但不限于因自然原因和社會原因引起的，如自然災害、戰(zhàn)爭、恐怖活動、騷亂、罷工、突發(fā)公共衛(wèi)生事件、政府行為。同時，還明確了“意外事件”的含義，指當事人故意或者過失以外的偶然因素引發(fā)的事件，包括但不限于重大禮賓活動導致的交通阻塞、列車航班晚點、景點臨時不開放。新合同規(guī)定：為避免目前一些旅行社對相關服務標準說出模棱兩可的解釋，規(guī)定行程單用語須準確清晰，在表明服務標準用語時不應當出現(xiàn)“準三星級”、“豪華”、“僅供參考”等不確定性用語。此外還規(guī)定，住宿服務安排以及標準需要明確住宿飯店的名稱、地點、星級、非星級飯店應標注是否有空調(diào)、熱水、獨立衛(wèi)生間等相關服務設施，而用餐也必須標明用餐次數(shù)、地點和用餐標準。

（二）旅游者的權利義務更加明確

首先在老版格式合同中，旅游合同是不可以轉(zhuǎn)讓的，所以旅游前遇到突發(fā)事件，臨時走不了，對游客來說，是件頭很頭疼的事情。新版合同中對此作出規(guī)定：經(jīng)旅行社書面同意，旅游者可以將其在合同中的權利和義務轉(zhuǎn)讓給符合出游條件的第三人，因此增加的費用由旅游者承擔，減少的費用退還旅游者。

其次，在新版出境游合同中，將組團方式明確列為“合同標的”部分內(nèi)容之一，在合同使用說明中還明確：出境社拼團、轉(zhuǎn)團時，應事先怔得旅游者書面同意。并在新版出境游合同中明確要求，出境社未經(jīng)游客同意，擅自將旅游者轉(zhuǎn)團、拼團的，游客在出發(fā)前（不含當日）得知的，有權解除合同，出境社全額退還已交旅游費用，并按旅游費用總額的15%支付違約金。

再次，游客買到假貨，旅行社要先賠。新版合同中明確規(guī)定，如果游客在行程單安排的購物場所所購買的物品系假冒偽劣商品時，游客提出索賠的，旅行社應當積極協(xié)助游客進行索賠，自索賠之日起超過60日，旅游者無法從購物點獲得賠償?shù)?，旅行社應當積極陪付。

最后，新合同規(guī)定，旅行社的旅游廣告及宣傳品應當遵循誠實信用的原則，其內(nèi)容符合《中華人民共和國合同法》要約規(guī)定，視為本合同的組成部分，對旅行社和旅游者雙方具有約束力。

同時，新合同還規(guī)定了旅游者違約也要承擔責任，在國內(nèi)游中，旅游者在出發(fā)前7日到4日提出解除合同的，要按旅游費用總額50%向旅游者支付損失費：出發(fā)前3日至1日，支付旅游費用總額60%；出發(fā)當日，支付旅游費用總額的80%。

（三）敏感問題處理清晰

購物、不成團安排一直是旅游過程中糾紛多發(fā)的環(huán)節(jié)，而新版旅游合同對此做出了更加細致的規(guī)定。如示范文本中明確規(guī)定，按照合同約定安排購物和另行付費項目，不強迫或者變相強迫旅游者購物和參加另行付費項目的，應當承擔自費項目的費用；擅自增加購物次數(shù)，每次按旅游費用總額10%向旅游者支付違約金，；強迫或者變相強迫旅游者購物的，每次按照旅游費用總額的20%向旅游者支付違約金。同時，新合同中，對國內(nèi)旅游購物的安排也有了限制，“旅行社安排的購物次數(shù)不朝過行程日數(shù)的一半”，并同時列明購物場所名稱、停留的最多時間及主要商品等內(nèi)容，這個樣的做法使得整個旅游過程更加透明。

以不成團為例，舊版的旅游合同解決方式太過籠統(tǒng)，而新版旅游合同則提出了4種解決方式，例如第三種解決方式規(guī)定，同意轉(zhuǎn)團的旅游者“應當與受讓旅行社重新簽定合同，并由受讓旅行社對旅游者承擔責任”。旅游過程中發(fā)生的責任歸屬更加明確。

三、新版格式化旅游合同的缺陷

雖然新版旅游合同較舊版旅游合同有了較大改進，旅游者出行將變得更加有保障，可以有效避免很多分歧和消費投宿，但是業(yè)內(nèi)人士指出，新版旅游合同在對現(xiàn)行旅游市場上的批零體系、自由行、商務會獎旅游方面的規(guī)定依然存在缺陷。而且批零體系的建立是旅游經(jīng)濟發(fā)展的必經(jīng)階段，自由行、商務會獎旅游則是旅游市場產(chǎn)品構(gòu)成的新興趨勢。新版的旅游合同只適用團隊旅游，現(xiàn)在自由行等個性化旅游方式以及會獎旅游等正在興起，新的旅游合同對這些旅游方式并不適合。

對于更加規(guī)范、細致的新版合同，旅行社在具體操作上有了難處。比如，新版合同要求明確住宿飯店名稱、地址等信息，但是通常出境游合同提前2個月就簽定了，但是國外的酒店、餐廳無法提前2個多月就完全敲定。此外，新版本合同中明確要求購物場所和購物次數(shù)，但執(zhí)行中有些細節(jié)還需要更明確，比如組織游客如廁，但很多景區(qū)廁所旁邊都設有商店，游客看到廁所門口的商店就以為旅行社又增加購物場所和次數(shù)。

所以即便新版的旅游合同比之前的有很多優(yōu)點，但是依然不能達到最佳狀態(tài)，究其原因是因為我國目前沒有對旅游合同進行系統(tǒng)、詳細規(guī)定的專門立法，導致了旅游合同承辦人在制定旅游格式合同時候的迷茫及法官在對旅游格式合同當事人糾紛進行裁決時的困惑，因此制定專門的旅游合同法就是十分必要的。

參考文獻：

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[4]國家旅游局官方網(wǎng)站.