張 靖

(湖南大學(xué) 法學(xué)院，湖南 長沙 410082)

一、英國冷卻期制度的立法概述

(一)冷卻期制度的概念界定

英國一般將冷卻期制度稱為“合同的撤銷權(quán)”或“合同的取消權(quán)”(Right to cancel)，其主要規(guī)定在上門推銷領(lǐng)域、分時度假領(lǐng)域、消費信用領(lǐng)域以及遠程銷售領(lǐng)域。英國在2008年《有關(guān)締結(jié)于消費者家中或工作場所等地的合同的取消條例》中的第7條第1款就明確規(guī)定：消費者有權(quán)在取消期內(nèi)(cancellation period)取消該條例適用范圍內(nèi)的合同。而在該條例開頭的解釋中第2條則明確了“取消期“是指自消費者收到告知其具有取消權(quán)通知之日起的7天期限。而在分時度假領(lǐng)域也有類似的條款。英國1992年頒布的《分時度假法》的核心就是合同的取消權(quán)。根據(jù)該法，消費者享有的取消合同的期間分為兩種情形：(1)要約人在訂約前向消費者提供了法律規(guī)定的文件，消費者可以在要約人發(fā)送的告知取消權(quán)通知規(guī)定的期限內(nèi)隨時取消合同，且該期限自分時度假合同訂立之日起計算不得少于14天；(2)要約人在訂約時未能向消費者提供告知其取消合同權(quán)利的通知的，消費者在任何時候都可以通知取消該合同。在冷卻期或其他法定取消期間，分時度假合同是不可履行的。如果消費者取消了分時度假合同，有權(quán)要求退回依合同已經(jīng)支付的費用或考慮訂立合同時支付的費用，而要約人無權(quán)向消費者索回任何費用。此外，英國在1974年的《消費信用法》、2000年涉及遠程交易中保護消費者權(quán)益的《消費者保護條例》等法規(guī)中也均有類似的冷卻期制度的條款。

可見，英國立法中所指的冷卻期制度是指在合同訂立后，消費者可以在一定期限內(nèi)無需說明理由地解除合同和退貨，而不必承擔(dān)任何費用和違約責(zé)任的權(quán)利，而經(jīng)營者則須無條件地接受解除合同的后果，從而使雙方恢復(fù)到訂立合同之初狀態(tài)的一項制度。它是一種法定的強制性的對消費者提供特別保護的規(guī)則。

(二)冷卻期制度的立法價值解說

眾所周知，消費者在面對經(jīng)濟實力優(yōu)越以及信息充分的經(jīng)營者時總是處于弱勢地位的，為了保護弱勢的消費者，同時糾正這種經(jīng)濟實力的不對等和不平衡，立法者往往通過強制性的法律條款來調(diào)整。冷卻期制度就是通過保護消費者免受突如其來的驚擾并訂立違背自己初衷的合同來提升消費者的地位的。具體來看，冷卻期制度對于消費者來說是對他們非理性行為的補救，同時它也能夠在一定程度上矯正市場缺陷，尤其是那些由于特定交易環(huán)境所形成的壟斷和信息不對稱問題。[1]以上門推銷為例，消費者往往是在沒有做任何準(zhǔn)備的情況下面對上門推銷員的，一方面，推銷員總有著特定的銷售技巧和策略，其在特定的交易地點形成了特定的壟斷勢力，“迫使”消費者為了擺脫其糾纏而不得不與之訂立合同；另一方面，消費者既不知道所購斷買的同等商品的市場價格，也不了解商品的性質(zhì)，并且往往未經(jīng)過冷靜、認真的考慮，就在經(jīng)營者的誘導(dǎo)促使下一時沖動簽訂合同。因此，對于消費者來說，存在著因信息的缺乏而訂立一個于己不利的合同的風(fēng)險。很多消費者可能在推銷員離開后就后悔訂立的交易，但又囿于“合同必須履行”的承諾而不得不遵守，這使得消費者的合法權(quán)益受到極大的侵害。而冷卻期制度的頒布則可以在一定程度上解決這個問題，通過立法賦予消費者一定期限內(nèi)無理由地解除合同從而擺脫與經(jīng)營者訂立的形式上平等而實質(zhì)上不平等的交易，真正實現(xiàn)契約的自由和公平。

(三)冷卻期制度的立法內(nèi)容介紹

1.適用類型

這里所指的適用類型主要是關(guān)于冷卻期制度在具體交易領(lǐng)域內(nèi)的適用范圍。以上門推銷領(lǐng)域為例。英國2008年的《有關(guān)締結(jié)于消費者家中或工作場所等地的合同的取消條例》就規(guī)定其適用于經(jīng)營者向消費者提供商品或服務(wù)而締結(jié)的合同，且包括消費者信用合同，并且這類合同必須符合下列三項條件之一(a)經(jīng)營者主動拜訪的且發(fā)生在消費者家中、工作場所或者其他人的家中；(b)發(fā)生在經(jīng)營者組織的非經(jīng)營者營業(yè)場所的旅游參觀中；(c)發(fā)生在上述的拜訪或旅游參觀中，即使經(jīng)營者是應(yīng)消費者邀約而來。①另外，該條例還在第6條專門規(guī)定了7項該制度不適用的合同類型，如保險合同、由定期推銷員提供的諸如食品、飲料等的為家庭經(jīng)常消費品的合同等等。另外，在遠程交易中，英國也有類似的做法。英國在2000年頒布了涉及遠程交易中保護消費者權(quán)益的《消費者保護條例》的附錄一中就以列舉的方式界定了遠程交易是指通過諸如電話、電視、郵寄、傳真、電子郵件等13項遠距離通訊方式達成的銷售協(xié)議。此外，該條例在第13條也規(guī)定了某些特殊的遠程交易的合同并不適用于冷卻期條款，如關(guān)于博彩、投注及獎券活動的合同，關(guān)于報紙、期刊或雜志的合同，關(guān)于已被消費者開封的音像、錄像制品或電腦軟件的合同，關(guān)于消費者訂制的商品的合同等6項。可見，對于冷卻期制度在特定交易領(lǐng)域內(nèi)的適用類型，英國的立法都從正反兩面進行了詳細的規(guī)制。

2.適用條件

這里所稱的適用條件主要涉及到冷卻期的具體期限、經(jīng)營者的告知消費者其享有取消權(quán)的義務(wù)以及消費者行使合同取消權(quán)的具體方式。一般來說，英國立法賦予消費者的冷卻期期限為5-7個工作日(分時度假的冷卻期期限為14日)，但這往往又與經(jīng)營者的告知義務(wù)相關(guān)聯(lián)。為了保障消費者充分了解并能夠及時行使該項重要權(quán)利，英國的立法一般都要求經(jīng)營者在訂約時應(yīng)當(dāng)明確告知消費者享有取消合同的權(quán)利及行使該權(quán)利的期限。如果經(jīng)營者沒有按照規(guī)定的方法充分告知的，冷卻期的期限一般不開始起算或進行相應(yīng)的延長。如英國2000年的遠程交易中保護消費者權(quán)益的《消費者保護條例》就規(guī)定：如果經(jīng)營者按照條例8的規(guī)定及時提供了所有信息給消費者，那么冷卻期為從消費者簽署服務(wù)協(xié)議或收到銷售商品之日起的7個工作日；如果經(jīng)營者未按照條例8的規(guī)定提供所有信息給消費者，但在自消費者收到銷售商品或簽署服務(wù)協(xié)議之日起的3個月內(nèi)以書面或其他可以保留的且可以獲得的媒介形式提供信息給消費者，那么冷卻期結(jié)束于自消費者收到這些信息之日起的7個工作日；如果經(jīng)營者不符合上述兩種情況，冷卻期為自消費者收到銷售商品或簽署服務(wù)協(xié)議之日起的3個月零7天。而英國的《消費信用法》②在第68條也規(guī)定：冷卻期是“債務(wù)人(租賃人)從收到合同的第二個副本③之日起第5天結(jié)束的期間(債務(wù)人簽字后，合同仍不能生效，還須送還給債權(quán)人簽字方能生效，那么債權(quán)人須在簽字后，將含有告知債務(wù)人享有解除權(quán)通知的正式合同的副本發(fā)送給債務(wù)人)。如不要求有第二個副本(債務(wù)人簽字后合同即生效的情況下)，冷卻期從債務(wù)人收到告知他享有撤銷權(quán)的通知之日起第5天到期。[2]

由于冷卻期制度的施行是為了更好地保護消費者的利益，因此，如何讓消費者在想要撤回合同的時候就能采用簡單的方式達到擺脫合同約束的效果也是立法者要著重考慮的問題之一。可以想見，如果撤銷權(quán)的形式或方式過于僵硬、繁瑣、甚至是難以行使，消費者很可能感覺受到這樣或那樣的牽絆而不再循該途徑進行法律救濟，這也就很容易破壞冷卻期想要達到的目標(biāo)。英國2008年《有關(guān)締結(jié)于消費者家中或工作場所等地的合同的取消條例》就在第8條分6款專門規(guī)定了消費者取消合同權(quán)的行使。其中規(guī)定：只要消費者在法定的冷卻期限內(nèi)將撤消合同的通知送達給經(jīng)營者或原合同指定的任何人，且該通知表示出消費者撤消合同的意愿，無論其是否參照條例附錄四第二部分所列的形式，合同即被撤消，該合同也將被視為從未與消費者訂立，除非條例另有規(guī)定。而且，消費者投遞的撤消合同的通知在其郵寄時則被視為已經(jīng)送達，無論經(jīng)營者是否實際上收到該通知。如果消費者是以電子郵件的方式寄送撤銷通知的，在其發(fā)送的當(dāng)天視為已經(jīng)送達。而其他交易領(lǐng)域的單行法也有類似的規(guī)定。

3.法律后果

一般來說，冷卻期制度的法律后果類似于合同解除權(quán)的法律后果，即合同取消后，雙方應(yīng)當(dāng)返還所受領(lǐng)的給付和所獲收益，也就是將財產(chǎn)關(guān)系回復(fù)到合同履行前的狀態(tài)。具體來說就是：經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)將消費者支付的款項返還給消費者，而消費者則應(yīng)當(dāng)將已經(jīng)取得的商品退還給經(jīng)營者。英國2008年《有關(guān)締結(jié)于消費者家中或工作場所等地的合同的取消條例》第13條對消費者返還商品的義務(wù)進行了詳細的規(guī)定。如果消費者已經(jīng)占有了該商品，則當(dāng)其行使取消權(quán)時，他就必須承擔(dān)將該商品返還給經(jīng)營者的義務(wù)，但在兩種情形下除外：(1)原合同合理地要求消費者在行使取消權(quán)之前就已經(jīng)為該商品的提供支付了價款；(2)經(jīng)營者在冷卻期期限屆滿前就已經(jīng)開始履行合同，且這并非是消費者之前書面請求的。而且，為了避免給消費者施加過度的負擔(dān)從而危及其可能實施的取消權(quán)的有效性，該條例還規(guī)定消費者交付商品的義務(wù)被限定在其自己的住所，且該義務(wù)履行的前提是經(jīng)營者將一份返還商品的書面請求在其從上述地址取回商品之前或取回的當(dāng)時送達給消費者。這樣做實際上是要求經(jīng)營者自行取回商品并承擔(dān)取回的費用。此外，該條例還在第10條對經(jīng)營者返還錢款的義務(wù)作了詳細的規(guī)定。如果合同被取消，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)返還消費者或其代表支付的與合同有關(guān)的所有錢款，除非條例另有規(guī)定。如果消費者或其代表已經(jīng)占有與合同有關(guān)的商品的，那么他將享有商品的留置權(quán)直至所有錢款被償還。

而在分時度假領(lǐng)域，為了更有力地保護消費者，英國2003年的《分時度假法例》還禁止消費者在冷卻期或其他法定取消期間向要約人直接或間接地付款。要約人在法定取消期間要求或接受消費者付款的，即犯有罪行。如果消費者做出支付的，要約人應(yīng)當(dāng)退還。[3]

二、對構(gòu)建中國冷卻期制度的啟示

(一)設(shè)置統(tǒng)一式的立法模式

由上文所述可知，英國對冷卻期制度的立法實際是采取松散式的單行法規(guī)制模式，即根據(jù)不同的交易領(lǐng)域，如上門推銷、消費信用、分時度假、網(wǎng)絡(luò)購物等，分別在相關(guān)的單行立法中規(guī)定冷卻期制度。在這種模式下，每一種交易合同形態(tài)內(nèi)涵都得到了清晰的界定，且不同交易類型的冷卻期規(guī)則也各有不同，分開立法也是邏輯上的必然選擇。

雖然英國式的冷卻期制度立法模式是當(dāng)今世界的立法主流，但是，筆者并非完全贊同這種松散式的立法體例，相反，筆者認為應(yīng)當(dāng)有一部法律能夠?qū)⒏鱾€不同交易領(lǐng)域的冷卻期制度較好地銜接在一起，使得規(guī)則同時能夠體現(xiàn)統(tǒng)一性和特殊性，而且這樣做也有助于法律制度的統(tǒng)一。因此，將冷卻期制度納入到消費者權(quán)益保護法的體系，采用消費者權(quán)益保護法的一般規(guī)定加特別法規(guī)定的這種模式，無論從法律邏輯體系的要求，還是從司法適用的便利性來說都具有其優(yōu)越性，應(yīng)當(dāng)是目前最為適應(yīng)中國國情的較為理想的立法模式了。其理由主要有以下兩點：第一，冷卻期制度作為消費者的一項重要權(quán)利，其納入消費者保護法體系，完全可以按照該制度的基本目的和基本特點進行設(shè)計，不會發(fā)生其納入其他法律可能引起的理論上的矛盾和沖突，而且更重要的是，有利于規(guī)則的統(tǒng)一。第二，我國早在1993年10月31日就頒布了《消費者權(quán)益保護法》，它作為保護消費者的基本法律，直接規(guī)定消費者的權(quán)利和經(jīng)營者的某些特定義務(wù)，同時規(guī)定了經(jīng)營者違反法定義務(wù)的法律責(zé)任。雖然這部法律存在種種的立法缺失，但無可否認，其從頒布至今已經(jīng)深入人心。因此，要充分發(fā)揮作為消費者重要權(quán)利的冷卻期制度的作用，增強民眾對其的認識、理解和運用，將該制度的一般規(guī)定放置于現(xiàn)行的消費者權(quán)益保護法無疑是較好的選擇。事實上，我國目前的立法工作也是遵循該思路進行的。④

(二)構(gòu)建科學(xué)的具體制度

1.適用范圍的審慎考量

綜上所述，雖然冷卻期制度在緩解消費者信息不對稱、降低其交易的非理性程度等方面能極大地促進消費者權(quán)益的保護，但英國也未將該制度全面適用于所有的消費領(lǐng)域，而是選取特定的交易領(lǐng)域，如上門推銷、遠程銷售等領(lǐng)域進行規(guī)制?？紤]到該制度對中國來說尚是新興制度，全面推行有可能對經(jīng)濟生活、市場秩序造成極大的沖擊，因此，筆者主張根據(jù)中國的具體國情，選擇適當(dāng)?shù)奶囟ń灰最I(lǐng)域適用該制度。一則考量到某些交易具有時間地點的特殊性，消費者和經(jīng)營者往往缺乏充分的溝通和交流，消費者也容易受到經(jīng)營者的不當(dāng)勸誘和影響，因此，筆者建議可在上門推銷、分時度假領(lǐng)域賦予消費者以合同取消權(quán)；另一方面則考慮合同的標(biāo)的空間距離或者合同內(nèi)容的專業(yè)性、復(fù)雜性使得消費者難以進行正確判斷，尤其是大額的消費貸款協(xié)議一旦簽訂會給消費者帶來沉重的經(jīng)濟負擔(dān)。因而在遠距離交易領(lǐng)域和消費信用領(lǐng)域也可適用該制度。

2.主要內(nèi)容的具體細化

筆者認為，任何一項消費者的保護制度，包括冷卻期制度在內(nèi)，其設(shè)置應(yīng)是為了矯正消費者和經(jīng)營者之間的不平等，通過對消費者利益的側(cè)重保護，以達到社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的和諧和平衡。要知道，消費者與經(jīng)營者之間并不存在根本性的對抗，相反，他們之間存在著根本性的相互依賴，這就決定，消費者保護制度的作用，不能設(shè)置對消費者的“偏向”救濟，通過保護和調(diào)整消費者與經(jīng)營者之間的正常的交易關(guān)系，以達成兩者之間關(guān)系的平衡，促進社會經(jīng)濟的正常發(fā)展。在這一點上，英國有關(guān)冷卻期制度的具體立法做得較好，通過具體細化冷卻期制度的主要內(nèi)容，來保護消費者的合法權(quán)益，同時也兼顧經(jīng)營者的合法利益。

以經(jīng)營者的告知消費者其享有取消權(quán)義務(wù)為例，筆者建議該處立法應(yīng)包括兩個方面的內(nèi)容：第一，告知的法定內(nèi)容、方式或模式。也就是立法必須詳細規(guī)定經(jīng)營者采用何種方式且包含何種內(nèi)容告知消費者該項權(quán)利才視為經(jīng)營者已經(jīng)全面履行了該項告知義務(wù)。筆者主張在我國應(yīng)在立法中詳細規(guī)定經(jīng)營者告知消費者的有關(guān)冷卻期的期限、行使方式、行使后果等重要信息，并且要求經(jīng)營者在與消費者訂約時就必須履行充分的告知義務(wù)。第二，告知的效果，筆者建議此處參考英國的立法，采取否定的法律后果。即規(guī)定經(jīng)營者沒有履行充分的告知義務(wù)的，冷卻期期限不進行起算，但也僅此而已，合同應(yīng)當(dāng)依然有效且可以履行，只是消費者解除合同的期限相應(yīng)延長。不過消費者行使取消權(quán)的期限也并非沒有時效限制，從英國的立法來看，上門推銷領(lǐng)域和遠程銷售領(lǐng)域，在經(jīng)營者沒有履行告知義務(wù)的情況下，冷卻期最長不超過3個月零7天，而在分時度假領(lǐng)域，冷卻期最長不超過3個月零14天。筆者認為我國的立法也可仿制這種做法，規(guī)定冷卻期的消滅時效，以保持交易的穩(wěn)定性。另外，筆者認為不宜在否定后果中設(shè)置任何對經(jīng)營者的金錢處罰措施，以免無形中加大經(jīng)營者的經(jīng)濟負擔(dān)和成本，不利于契約的公平。此外，對冷卻期的期限、消費者行使權(quán)利的形式以及冷卻期適用的法律后果也應(yīng)進行詳細具體的規(guī)定。

3.濫用該制度的著重規(guī)制

雖然冷卻期是為了側(cè)重保護弱勢地位的消費者而設(shè)立，但是對該制度的設(shè)置上也要避免消費者的道德風(fēng)險以及過分加重經(jīng)營者的負擔(dān)。實際上，該制度保護的應(yīng)是誠信、善意的且缺乏相關(guān)信息、知識的消費者的合法權(quán)益，但如果有消費者惡意濫用這一制度而獲取非誠信的利益，這無異于犧牲一方當(dāng)事人的利益為代價去滿足另一方的不正當(dāng)要求，這對經(jīng)營者來說不僅是不公平的，更為無形中加重其經(jīng)濟負擔(dān)，比如發(fā)生在中國90年代的美國安利公司退貨事件。⑤不過可惜的是，反觀英國有關(guān)冷卻期制度的立法，在這方面卻未有涉足。因此，筆者主張在中國設(shè)置該制度時也要充分考慮消費者濫用冷卻期制度的可能性并采取相應(yīng)的對策。筆者認為可以從以下兩方面進行：一是概括性地規(guī)定消費者行使合同撤銷權(quán)必須遵循誠實信用原則，從而借助誠信原則的要求來否認消費者濫用冷卻期制度的行為，當(dāng)然這一效果的實現(xiàn)還要充分倚仗法官的自由裁量權(quán)；二是對消費者行使合同撤銷權(quán)的行為施加一些具體的限制，比如規(guī)定如果由于消費者的過錯導(dǎo)致商品無法再行銷售等給經(jīng)營者造成重大損失的，消費者不得行使反悔權(quán)或者即使可以行使，但須對損失進行賠償，也可以規(guī)定如果消費者在訂約前就已經(jīng)獲得對合同條款及商品本身充分考慮的機會的，不得行使撤銷權(quán)等等。

三、結(jié)語

消費者在購買、使用經(jīng)營者所提供的商品或接受服務(wù)的過程中，因缺乏有關(guān)知識、信息以及資源稟賦差異等因素而使得合法權(quán)益頻頻遭受侵害，冷卻期制度的設(shè)置使得消費者能在一定期限內(nèi)無需說明理由地解除合同，從而更好地保護消費者合法權(quán)益。漫漫長路，冷卻期制度在中國尚處于起點。筆者研究英國有關(guān)冷卻期制度的立法種種，以期能夠?qū)υ撝贫仍谥袊臉?gòu)建起到一定的啟示與借鑒。④

[注釋]

①參見英國2008年的《有關(guān)締結(jié)于消費者家中或工作場所等地的合同的取消條例》(The Cancellation of Contracts made in a Consumer’s Home or Place of Work etc.Regulations 2008)第5條。

②英國1974年《消費信用法》的某些部分在通過之日起實施，而法案的大多數(shù)條款則根據(jù)國務(wù)大臣的命令分階段付諸實施，其自1985年5月20日起全部生效，廢止了《1965年租購法案》、《1967年(租購)廣告法案》、《1900-1927年(租購)廣告法案》和《1872-1960年經(jīng)營當(dāng)鋪者法案》，代之以一種覆蓋各種形式的消費信用的全面的法規(guī)結(jié)構(gòu)。

③英國消費者在申請消費貸款時大多會收到2份合同副本，第一份是未簽字的合同(the unexecuted agreement)，消費者收到以后立即在上面簽字； 第二份是已經(jīng)簽字的合同(the executed agreement)，即貸款人或所有權(quán)人也已經(jīng)簽字的合同，消費者在貸款人簽署合同后7天內(nèi)收到。放貸人必須在第二份合同副本里通知消費者享有撤銷權(quán)。See Dennis Rosenthal: Guide to Consumer Credit Law and Practice (second edition), Butterworths LexisNexis, 2002, p.78.

④2009年10月國家工商行政管理總局辦公廳下發(fā)的《消費者權(quán)益保護法》(修訂稿征求意見二稿)中重要的一個改革方向就是對于非“現(xiàn)場”購物新增加了“后悔權(quán)”，即冷卻期制度。

⑤美國安利公司承諾在消費者使用產(chǎn)品的過程中可以隨時反悔并獲得全額退款，因此，許多中國的消費者將其產(chǎn)品使用殆盡之后要求退貨，甚至在北京、廣州等城市有人挨戶收購安利產(chǎn)品的空瓶子，然后帶上偽造的購貨單據(jù)，到安利經(jīng)銷處要求退貨，一時間安利產(chǎn)品的退貨率大幅升至40%，最終安利公司唯有重新設(shè)計有一定自我保護的退貨辦法。

[參考文獻]

[1]Pamaria Rekaiti and Roger Van den Bergh.Cooling-off Periods in the Consumer Laws of the EC Member States.A Comparative Law and Economics Approach.Journal of Consumer Policy 23:371-407,2000.

[2]周顯志,陳曉龍.英美日消費信用合同“冷卻期”制度及其借鑒[J].世界經(jīng)濟,2002(8).

[3]汪傳才.論英國的分時度假立法[J].河北法學(xué),2005(7).