□/盧健

產(chǎn)權(quán)交易中涉及財產(chǎn)保全時應(yīng)注意的問題

□/盧健

在產(chǎn)權(quán)交易的實踐當(dāng)中，作為交易機構(gòu)，我們會遇到已被人民法院查封或者債權(quán)人正在主張權(quán)利，申請財產(chǎn)保全，請求人民法院予以查封、扣押爭議標(biāo)的物等情形。

《中華人民共和國民事訴訟法》第92、93、94條規(guī)定，人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，做出財產(chǎn)保全的裁定；人民法院采取財產(chǎn)保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時內(nèi)做出裁定；裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。第220條規(guī)定，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的財產(chǎn)。從上述法條可以看出，國家的立法本意是維護利害關(guān)系人和當(dāng)事人的合法權(quán)益，防范不良當(dāng)事人惡意轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅財產(chǎn)等訴訟欺詐行為，保證法院裁判在訴訟實踐中得到真正的實現(xiàn)。本文試從第三方視角來闡述財產(chǎn)保全制度在產(chǎn)權(quán)交易環(huán)節(jié)應(yīng)注意的若干問題。

一、何為財產(chǎn)保全

根據(jù)我國《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，財產(chǎn)保全是指人民法院在案件受理前或訴訟過程中，根據(jù)當(dāng)事人的申請，對被申請人的財產(chǎn)或有爭議的標(biāo)的物采取查封、扣押、凍結(jié)等強制措施，使其處于人民法院的有效監(jiān)控之下的司法行為。財產(chǎn)保全的意義在于維護利害關(guān)系人和當(dāng)事人的合法權(quán)益，防范不良當(dāng)事人惡意轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅財產(chǎn)等訴訟欺詐行為，保證法院裁判在訴訟實踐中得到真正的實現(xiàn)。財產(chǎn)保全可以分為訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全：

（一）訴前財產(chǎn)保全。指當(dāng)事人未涉訴之前，向人民法院申請對有關(guān)財產(chǎn)進行強制保全措施，并且提供合法有效擔(dān)保，保全之后當(dāng)事人在法定期間之內(nèi)起訴。申請人不提供擔(dān)保的，法院駁回財產(chǎn)保全申請；逾期不起訴的，法院則撤銷保全。訴前保全，實際上是一種訴訟外的司法救濟行為，因此只適宜在緊急情況下采用。例如，雙方當(dāng)事人簽訂鞋材采購合同，需求方按約定預(yù)先支付了供應(yīng)方200萬元的預(yù)付款，事后發(fā)現(xiàn)供應(yīng)方有欺詐行為，根本沒有足夠貨物來履行合同，并且所付貨款有被轉(zhuǎn)移的可能，如不及時采取強制保全措施加以控制，必將產(chǎn)生難以彌補的損失。當(dāng)事人可以向人民法院請求及時保全可能被轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)，但其必須提供合法有效的擔(dān)保。

（二）訴訟財產(chǎn)保全。指在訴訟開始之后，基于一方當(dāng)事人的申請，或者法院認(rèn)為確有必要時，對有關(guān)財產(chǎn)采取保護措施的訴訟保障活動。當(dāng)事人申請保全必須具備一定的事實和理由，并且向法院提供擔(dān)保，否則法院駁回申請。法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時之內(nèi)采取保全措施。一般的民事案件審理過程，從案件受理到做出生效判決往往需要較長的時間。在這一過程中，如果債務(wù)人隱匿、轉(zhuǎn)移或者揮霍爭議中的財產(chǎn)，很有可能會使生效的判決不能得到執(zhí)行。有些爭執(zhí)的標(biāo)的物，如水果、水產(chǎn)品等，容易腐爛變質(zhì)，必須及時處理，保存價款，以減少當(dāng)事人的損失。因此立法設(shè)立訴訟財產(chǎn)保全的本義，在于采取財產(chǎn)保全后，被申請人不能隨意處置保全財產(chǎn)，如果生效判決確定被申請人負(fù)有給付義務(wù)且被申請人不依判決履行，法院可以依法強制執(zhí)行所保全的財產(chǎn)，以強制債務(wù)人履行法定義務(wù)。

二、財產(chǎn)保全的措施

根據(jù)民訴法第94條規(guī)定，財產(chǎn)保全可以采取查封、扣押、凍結(jié)和法律規(guī)定的其他方法；人民法院凍結(jié)財產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被凍結(jié)財產(chǎn)的人；財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)；對不動產(chǎn)和特定的動產(chǎn)（如車輛、船舶等）進行財產(chǎn)保全，可以采用扣押有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照并通知有關(guān)產(chǎn)權(quán)登記部門不予辦理該項財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)的財產(chǎn)保全措施，必要時也可以查封或扣押該項財產(chǎn)；對債務(wù)人到期應(yīng)得的收益，可以采取財產(chǎn)保全措施，限制其支取，通知有關(guān)單位協(xié)助執(zhí)行；債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求，但對第三人有到期債權(quán)的，人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償。該第三人要求償付的，由人民法院提存財物或價款；人民法院對季節(jié)性商品、鮮活、易腐爛變質(zhì)以及其他不宜長期保存的物品采取保全措施時，可以責(zé)令當(dāng)事人及時處理，由人民法院保存價款，必要時人民法院可予以變賣，保存價款。對上述內(nèi)容，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第98、99、101、102條規(guī)定有詳細說明。

查封，指人民法院依據(jù)當(dāng)事人的申請將執(zhí)行財產(chǎn)保全的標(biāo)的物盤點核算后，在標(biāo)的物上加貼封條、不便加貼封條的張貼公告、就地封存，并禁止任何人轉(zhuǎn)讓和處理的強制措施。

扣押，指人民法院依據(jù)當(dāng)事人的申請將執(zhí)行財產(chǎn)保全的標(biāo)的物就地扣留或者移置到一定的場所予以扣留，所有人或使用權(quán)人在扣留期間不得占有和處分的強制措施。人民法院對扣押的財產(chǎn)可以自行保管，也可以委托其他單位或個人保管，對扣押的財產(chǎn)，保管人不得使用。

凍結(jié)，指人民法院依法通知有關(guān)金融單位，對被申請人的存款、資產(chǎn)、債權(quán)、股權(quán)等收益采取強制措施，不準(zhǔn)許被申請人提取或者轉(zhuǎn)移其存款的一種財產(chǎn)保全措施。人民法院凍結(jié)財產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被凍結(jié)財產(chǎn)的人，人民法院依法凍結(jié)的款項，任何單位和個人都不準(zhǔn)動用。財產(chǎn)已經(jīng)被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。

三、財產(chǎn)保全的程序

（一）當(dāng)事人向人民法院提出財產(chǎn)保全申請并提供合法有效擔(dān)保。訴中財產(chǎn)保全由當(dāng)事人提出或法院依職權(quán)決定，法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人拒絕提供擔(dān)保的，法院依法駁回其申請。申請人可以自己的財產(chǎn)作為擔(dān)保，也可以由第三人作為保證人提供擔(dān)保。提供擔(dān)保的具體數(shù)額，司法實踐中要求與申請人申請保全的財產(chǎn)的數(shù)額相當(dāng)，例如，凍結(jié)被申請人銀行存款200萬元，申請人就要向法院提交200萬元作為擔(dān)保。此200萬元既可以是現(xiàn)金，也可以是與之相等值的固定資產(chǎn)。訴前財產(chǎn)保全，必須由利害關(guān)系人向財產(chǎn)所在地的人民法院提出申請。當(dāng)事人申請訴前保全后沒有在法定時間起訴，因而給被申請人造成財產(chǎn)損失引起訴訟的，由采取保全措施的人民法院管轄。

（二）人民法院審查財產(chǎn)保全的申請。人民法院接受申請人的申請后經(jīng)過審查，認(rèn)為不符合財產(chǎn)保全條件的，應(yīng)裁定駁回申請；認(rèn)為符合財產(chǎn)保全條件的，又提供了擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)盡快做出裁定，具體時間由人民法院酌情而定，對情況緊急的必須在48小時內(nèi)作出裁定。人民法院采取保全措施后，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行，以防止有關(guān)財產(chǎn)或標(biāo)的物被處分或滅失，有關(guān)單位有義務(wù)協(xié)助人民法院執(zhí)行。

（三）執(zhí)行財產(chǎn)保全。人民法院裁定采取保全措施一經(jīng)做出即應(yīng)立即交付執(zhí)行，其效力一般應(yīng)持續(xù)到生效的裁決執(zhí)行時終止。財產(chǎn)保全措施由人民法院執(zhí)行庭執(zhí)行。當(dāng)事人不服人民法院財產(chǎn)保全裁定的，可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

四、財產(chǎn)保全的解除

在實踐中，有下列情況之一的，人民法院應(yīng)做出裁定解除財產(chǎn)保全措施：（1）訴前財產(chǎn)保全的申請人在采取保全措施后15日內(nèi)未起訴的；（2）被申請人提供合法有效擔(dān)保；（3）生效的法律判決得到執(zhí)行；（4）申請人撤回財產(chǎn)保全申請，經(jīng)人民法院同意；（5）財產(chǎn)保全的原因、條件已經(jīng)消失或者發(fā)生了變化，例如被申請人自動履行了義務(wù)，被隱匿的財產(chǎn)重新出現(xiàn)等等。這種情況下，由于財產(chǎn)保全的條件已不存在，已無必要實行財產(chǎn)保全，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定解除財產(chǎn)保全措施。

五、對于財產(chǎn)保全，交易機構(gòu)應(yīng)注意的幾個環(huán)節(jié)

（一）只有人民法院才有資格做出財產(chǎn)保全的解除。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第108條規(guī)定，人民法院裁定采取財產(chǎn)保全措施后，除做出保全裁定的人民法院自行解除和其上級人民法院決定解除，在財產(chǎn)保全期限內(nèi)，任何單位和個人都不得解除保全措施。解除保全措施須做出裁定，該裁定應(yīng)當(dāng)送達申請人和被申請人。在這一環(huán)節(jié)，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)一定要對受托標(biāo)的資料進行認(rèn)真審核，如轉(zhuǎn)讓標(biāo)的涉及財產(chǎn)保全的就必須提供人民法院解除財產(chǎn)保全的書面裁定才能進行項目掛牌轉(zhuǎn)讓程序，絕不能只是按一般轉(zhuǎn)讓程序由轉(zhuǎn)讓方發(fā)函對債權(quán)人進行轉(zhuǎn)讓行為的告知，債權(quán)人做出是否行使優(yōu)先權(quán)即可。人民法院解除財產(chǎn)保全的裁定是項目掛牌轉(zhuǎn)讓的必備要件。

（二）解除財產(chǎn)保全應(yīng)征得申請人的同意?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》最高人民法院第31條規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)做出解除查封、扣押、凍結(jié)裁定，并送達申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人或者案外人：......被執(zhí)行人提供擔(dān)保且申請人同意解除查封、扣押、凍結(jié)的?！边@條解釋說明，解除財產(chǎn)保全的前提條件就是必須征得申請人同意，除非申請人未按人民法院的責(zé)令提供擔(dān)保。在這一環(huán)節(jié)，除了由人民法院做出書面的解除財產(chǎn)保全裁定外，被申請人應(yīng)該就請求解除財產(chǎn)保全明確告知申請人，如果申請人對于解除財產(chǎn)保全提出異議，應(yīng)當(dāng)交由人民法院裁定。因此，申請人是否同意解除財產(chǎn)保全應(yīng)該是項目掛牌轉(zhuǎn)讓資料的必備要件。

（三）被申請人提出要求解除財產(chǎn)保全的，必須提供擔(dān)保。最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第14條中規(guī)定：“被申請人提供相應(yīng)數(shù)額并有可供執(zhí)行的財產(chǎn)作擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時解除財產(chǎn)保全”。通過最高院的司法解釋，我們可以認(rèn)為：被執(zhí)行人提供的財產(chǎn)擔(dān)保必須是與原保全財產(chǎn)價值相當(dāng)，理論上應(yīng)當(dāng)可以優(yōu)于原保全標(biāo)的物變現(xiàn)。在這一環(huán)節(jié)，被申請人提供的財產(chǎn)擔(dān)保經(jīng)人民法院認(rèn)可，申請人也無異議的即可。

（四）保全的對象是抵押物、留置物的，法院在采取保全措施后，抵押人、留置權(quán)人仍享有優(yōu)先受償權(quán)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》102條規(guī)定：“人民法院對抵押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施，但抵押權(quán)人、留置權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)”。也就是說抵押物、留置物被設(shè)定財產(chǎn)保全的債權(quán)人有權(quán)要求對于抵押物、留置物提出優(yōu)先受償，因此在項目掛牌前應(yīng)當(dāng)提前告知抵押權(quán)人和留置權(quán)人，如果抵押權(quán)人和留置權(quán)人對于設(shè)定財產(chǎn)保全的標(biāo)的提出行使優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在交易環(huán)節(jié)設(shè)置優(yōu)先權(quán)人的權(quán)利。

西南聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所）