仇兆波

摘要合同的成立和生效是合同法研究和適用中一個易混淆的問題,合同的成立是合同生效的前提,在大多數情況下,沒有成立的合同則很難談得上合同的生效。本文就合同的成立和生效問題進行了解析并提出了相關見解。

關鍵詞合同 合同成立 合同生效

中圖分類號:D923.6 文獻標識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)02-388-01

合同的成立和生效是我們在簽訂合同時、履行過程中要分辨的基本問題。合同成立了,但不一定生效,合同當事人所履行的合同是否生效是能否最大保護自己權益的重要依據。

一、合同的成立

合同的成立,是指當事人經由要約、承諾,就合同的主要條款達成合意,即雙方當事人意思表示一致而建立了合同關系,表明了合同訂立過程的完結。合同成立的兩個要素是要約和承諾。要約是指一方當事人向另一方做出的希望以一定條件訂立合同的意思表示。即指一方當事人將自己的要求告訴另一當事人;承諾是指受要約人同意要約的要求,同意成交的意思表示,如果該意思表示有效,雙方的合同即成立?！逗贤ā返诙鍡l規(guī)定:“承諾生效時合同成立?！背兄Z在什么時候生效呢?合同法規(guī)定,承諾通知在到達要約人時生效。

【例】如A公司在11月10日給B公司發(fā)一份傳真:我公司有一批毛衣,單價30元件,若要購買,請于11月20日之前傳真我司。11月15日,B公司給A公司發(fā)一傳真:若單價降至25元件,我司將購置500件。A公司沒有回應。11月25日,B公司又給A公司發(fā)一份傳真,表示愿意接受A公司的傳真內容。在這個案例中,如何看待B在11月25日的傳真呢?因為該傳真已經超過A方要約中規(guī)定的日期,因此不算是承諾,可是說是新的要約,對于這份新的要約,A方可以提出新的條件;但是如果此時A方愿意以自己先前的條件來簽訂合同,一定程度上,也可以將這份傳真認為是承諾。

所以,合同的成立,即是合同雙方達成意思一致。而這種意思一致的主要表現(xiàn)方式為承諾和要約合意性。

二、合同的生效

合同的生效,是指已經成立的合同在當事人之間產生一定的法律拘束力。因為合同成立并具備一定的要件后便能產生一定的法律效力。但這種法律效力并不是指合同能夠像法律那樣產生約束力,而是指符合法定生效要件的合同,便可以受到法律的保護,并能夠產生合同當事人所預期的法律后果。如果一方當事人不履行合同義務,另一方當事人則可以依靠國家強制力強制當事人履行合同并承擔違約責任,這里強調的是合同對當事人的拘束性。

《合同法》規(guī)定,生效的合同應具備以下條件:1.合同主體合格,即合同主體據以獨立訂立合同并獨立承擔合同義務的主體資格。這就要求簽訂合同的法人或其他組織必須具備法律規(guī)定的業(yè)務活動能力,而自然人必須具備相應的民事行為能力。2.意思表示真實。合同雙方簽訂合同時,必須處于自身真實的意思在合同上簽字,沒有重大誤解,沒有欺詐、脅迫等情況。3.不違反法律和社會公共利益。要求合同簽訂的目的符合法律規(guī)定,有利于社會公共利益,如簽訂買賣毒品的合同就違反法律和社會公共利益,是無效合同。

只有簽訂生效的合同,才能最大限度的保護我們自己的合法權益。而合同的生效,是指已成立的合同在當事人之間產生了一定的法律拘束力或稱法律效力。

三、合同的成立與生效的關系

由上可見,合同生效的起始時間不能脫離合同成立的時間而獨立確定,而且在絕大多數情況下,合同成立的時間也就是合同生效的時間。因此,它們相互之間往往很難區(qū)分。但它們畢竟是兩個不同的概念,相互之間到底區(qū)別何在,有無區(qū)分的必要,這確是值得認真分析和探討的問題。

筆者認為,二者的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個方面:

(一)它們處于兩個不同的階段,屬于兩個不同的制度范疇

雖然合同的成立與生效是兩個聯(lián)系比較緊密的概念,在起始時間上往往很難區(qū)分開來,但從邏輯分析的角度來講,它們畢竟是處于兩個不同的階段,合同成立是判斷合同生效的前提,合同只有在成立以后,才談得上生效問題。

(二)它們的構成要件不同

正如有些學者所指出的,“合同的成立,應具備成立的條件;合同的生效,應符合生效的條件?！焙贤某闪?是訂約當事人就合同的主要條款達成合意,亦即合同因承諾生效而成立,故合同成立的條件一般就是承諾生效的條件。合同生效的條件是判斷合同是否具有法律效力的標準。

(三)它們產生的法律效果不同

合同的成立僅僅是反映當事人的意志,如當事人間的合意符合國家的意志,將被賦予法律拘束力,也即合同的生效。雙方當事人之間就合同的主要內容達成合意,它體現(xiàn)了合同自由原則,決定了合同的成立。合同的生效是國家法律對已成立合同的一種法律認可或稱價值判斷,它體現(xiàn)了國家對合同關系的干預,決定了合同的生效。

基于以上分析,筆者認為,合同的成立與生效的區(qū)別,不僅表現(xiàn)在它們分別處于兩個不同的階段,屬于兩個不同的制度范圍,而且還表現(xiàn)在它們在構成要件和法律責任的本質區(qū)別上。合同的成立是事實問題,合同的生效是法律問題。事實問題應當通過審判活動和民事證據規(guī)則來查明,而法律問題則應通過適用法律來判明。只有在查明合同成立的基礎上才談得上確認合同效力的問題。換言之,合同的成立是合同生效的前提條件,不成立的合同不存在生效問題,而成立的合同也并非當然有效。

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