黃 磊

摘要商標權(quán)與在先權(quán)的沖突現(xiàn)象危害嚴重,應(yīng)予重視,但在先權(quán)的概念與特征尚未明晰,保護在先權(quán)的效果差強人意。本文試通過對問題的分析,找出解決商標權(quán)與在先權(quán)沖突的原則與對策。

關(guān)鍵詞在先權(quán) 現(xiàn)狀缺失 誠實信用原則

中圖分類號:D922.29 文獻標識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)05-112-01

“權(quán)利”是法律配置資源的最主要方式,權(quán)利配置與運行以實現(xiàn)資源的有效利用為目標,以誠實信用原則為基石,以公平原則作為重要準則。而商標權(quán)引發(fā)的知識產(chǎn)權(quán)沖突已大量存在,危害日益嚴重,本文通過對商標權(quán)與在先權(quán)的沖突進行討論,以期對立法和司法做一點自己的貢獻。

一、商標權(quán)的在先權(quán)的概念和法律特征

所謂商標權(quán)的在先權(quán)就是指相對于商標權(quán)或商標注冊申請行為,在前產(chǎn)生的可能與商標權(quán)發(fā)生利益抵觸現(xiàn)象的權(quán)利的總稱。在目前的情況下,在先權(quán)至少應(yīng)包括以下幾種:在先商標權(quán)、商號權(quán)、地理標志權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、知名商品特有的名稱、包裝、裝演權(quán)、著作權(quán)、商品化權(quán)、肖像權(quán)、姓名權(quán)、域名權(quán)等等。①在此需要指出的是在先權(quán)是一個開放的體系,它的種類會隨著社會的發(fā)展而不斷變化,我們不可能列舉窮盡,只能用在先權(quán)的基本特征去進行衡量和認定。在先權(quán)的基本特征:第一,在先權(quán)一般是絕對權(quán)、對世權(quán)。第二,在先權(quán)的法定性與救濟性。第三,在先權(quán)的同一性或相似性。第四,實現(xiàn)在先權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)保護的一致性。

二、商標權(quán)與在先權(quán)沖突的四個構(gòu)成要件

我們可以歸納出商標權(quán)與在先權(quán)沖突的四個構(gòu)成要件:一是要有商標權(quán)與在先權(quán)存在;二是商標權(quán)和在先權(quán)分屬于不同的主體;三是商標權(quán)與在先權(quán)的客體相同或近似;從文字意義上來講,對于兩者客體相同,是指二者在視覺上無差別或差別細微。對于兩者客體近似,是指二者在讀音、含義或整體結(jié)構(gòu)上有一定差別,但又難以使人區(qū)分,容易使人產(chǎn)生混淆誤認,具體認定時可以參照相同或近似商標的認定標準。從內(nèi)容角度來講,既包括實質(zhì)上的同一和近似,比如,把同一或近似文字作為商標使用在同一種或近似的商品或服務(wù)上;也包括形式上的同一與近似,比如肖像權(quán)與外觀設(shè)計權(quán)等。四是商標權(quán)與在先權(quán)相互矛盾或抵觸。

三、 對在先權(quán)保護的現(xiàn)實意義

(一)強化了對未注冊商標的保護

商標在先權(quán)的規(guī)定,明確了未注冊商標的法律地位,在較長時間和較大范圍內(nèi)進行廣告宣傳,具有相當?shù)闹群兔雷u度,法律賦予其在先權(quán)利,他人既不得擅自使用和仿冒,也不得搶先注冊。如果在注冊程序中一旦發(fā)現(xiàn)申請注冊的商標與享有在先權(quán)利的未注冊商標發(fā)生沖突,商標局將駁回申請不予注冊。這就給未注冊商標先使用人帶來一種安全感,有利于企業(yè)對商標的廣告宣傳,開拓市場,有利于企業(yè)實施名牌戰(zhàn)略。另外,從內(nèi)容上來看,在先權(quán)的原則規(guī)定與之后的具體保護措施基本上涵蓋了馳名商標的保護、商標權(quán)之外的其他權(quán)利以及未注冊商標的保護等問題,使絕對奉行注冊原則與申請在先原則可能導(dǎo)致的利益沖突得到有效彌補。

(二)履行WTO義務(wù)的需要

TRIPS協(xié)議第十六條第一款規(guī)定:“使用注冊商標及注冊商標權(quán),不得損害任何己有的在先權(quán)利,也不得影響成員依使用而確認權(quán)利效力的可能”。②我國已正式加入世貿(mào)組織,有義務(wù)全面實施TRIPS協(xié)議,根據(jù)商標法的修改,在第九條和第三十一條明確規(guī)定了在先權(quán)的內(nèi)容,這就使我國商標法的規(guī)定與TRIPS協(xié)議相銜接,適應(yīng)了我國履行WTO義務(wù)的需要,從現(xiàn)行發(fā)展的方向看,保護在先權(quán)是不可阻擋的趨勢,是展開知識產(chǎn)權(quán)競爭的重要手段。

四、解決商標權(quán)與在先權(quán)利沖突的原則和對策

在對商標權(quán)與特定在先權(quán)權(quán)利的沖突與解決機制進行了分析之后,我們有必要對其某些共性之處進行簡要總結(jié),提出解決商標權(quán)與其他在先權(quán)體的一般性原則和方法。

(一)誠實信用原則

被稱為“帝王條款”的誠實信用原則,是一項極為重要的民法和合同法的基本原則,也是知識產(chǎn)權(quán)法的一項重要原則。誠實信用原則通常要求維持當事人之間的利益以及當事人利益與社會利益之間的平衡。在當事人之間的利益關(guān)系中,該原則要求當事人以對待自己事務(wù)的注意對待他人的事務(wù),保證法律關(guān)系的當事人都能得到白己應(yīng)得的利益。在當事人與社會的利益關(guān)系中,誠實信用原則要求當事人不得通過自己的行為損害第三人和社會的利益。知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體在從事民事活動中應(yīng)該誠實、守信用,不得在行使自己的權(quán)利時,侵害或損害他人合法的權(quán)利;不得在確定自身權(quán)利時,有意或無意地侵害他人合法的在先權(quán)利。

(二)尊重在先權(quán)利原則

尊重和不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)在先權(quán)利是知識產(chǎn)權(quán)保護的重要原則,任何人在使用自己的知識產(chǎn)權(quán)時不得侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)。在確定了沖突關(guān)系中諸權(quán)利的時間樣態(tài)后,適用尊重在先權(quán)利的原則處理之,這是由知識產(chǎn)權(quán)的獨占性所決定的。

五、加強和改善執(zhí)法

首先,要提高執(zhí)法人員的素質(zhì),高水平的執(zhí)法人員不僅能正確地實施法律,而且還可以彌補法律中的缺陷和不足,使公平和正義得到最大程度的保障。提高執(zhí)法人員的素質(zhì)有許多途徑和方法,如進行業(yè)務(wù)培訓、學習,組織召開經(jīng)驗交流會,互相取長補短,加大監(jiān)督力度,引入競爭機制、責任追究機制等;其次,要大力發(fā)展行政部門的軟硬件設(shè)施,建立各個部門、層級的信息網(wǎng)絡(luò)以及網(wǎng)絡(luò)之間的資源共享,使執(zhí)法人員能夠獲得最新最全面的信息,在注冊登記時最大限度地減少權(quán)利沖突的發(fā)生。在次,加強有關(guān)部門之間的合作與協(xié)調(diào)加強行政主管部門之間的合作,加強行政機關(guān)與司法機關(guān)的合作;最重要的是,提高在先權(quán)利人的維權(quán)意識。

注釋:

①高麗紅.知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突概念探析.中國知識產(chǎn)權(quán)報.2002(3).第20頁.

②金多才.商標法中的在先權(quán)制度探析.人民司法.2002(3).第56頁.

參考文獻:

[1]馮曉青,楊利華.知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突及其解決原則.法學論壇.2001(3).

[2]孫昊亮.知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域權(quán)利沖突的成因及其對策.南陽師范學院學報.2004(11).

[3]李永明,張振杰.知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利競合研究.法學研究.2001(2).

[4]陳子龍.關(guān)于先用權(quán)“原有范圍”的再思考.法學.1998(7).