張煒達(dá)

中圖分類號(hào)：DF411.91 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

內(nèi)容摘要：為防止大股東濫用資本多數(shù)原則，使中小股東有真正的決策權(quán)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2004年試行分類表決制，以加強(qiáng)中小股東表決權(quán)重。但由于分類表決制存在的缺陷使中小股東的決策權(quán)難以達(dá)到預(yù)期效果，甚至成為大股東侵害中小股東利益的工具。本文通過(guò)分析分類表決制的適用現(xiàn)狀及存在的主要問(wèn)題，提出一些立法建議。

關(guān)鍵詞：分類表決制 中小股東 證券法律 現(xiàn)狀 建議

目前，我國(guó)股票市場(chǎng)存在的股權(quán)分置現(xiàn)象導(dǎo)致的股東利益不一致，流通股股東在持股比例上處于弱勢(shì)，又缺乏保護(hù)自己權(quán)益的有效機(jī)制，基本喪失了參與公司管理的權(quán)利，這給證券市場(chǎng)的平穩(wěn)發(fā)展帶來(lái)了諸多問(wèn)題。建立流通股與非流通股的分類表決制度迫在眉睫，應(yīng)通過(guò)規(guī)定上市公司在實(shí)施再融資、重大資產(chǎn)重組、分拆上市等關(guān)系社會(huì)公眾股股東切身利益等重大事項(xiàng)時(shí)實(shí)行流通股東的分類表決，以保護(hù)流通股股東的權(quán)益不受侵犯。

分類表決制實(shí)施現(xiàn)狀

分類表決制自2004年在我國(guó)正式實(shí)施以來(lái)，并沒(méi)有達(dá)到預(yù)期的理想效果。許多分類表決股東大會(huì)中雖然在形式上流通股股東參與分類表決，但實(shí)際上股東參與人數(shù)過(guò)少。流通股股東分類表決制在實(shí)際上并未將它應(yīng)有的作用完全發(fā)揮出來(lái)，分類表決制似乎只注重保護(hù)了流通股股東大股東的權(quán)益而忽視了中小股東的權(quán)益。

（一）流通股大股東與中小股東未區(qū)分

在分類表決制中，有一個(gè)明顯的缺陷即分類表決制區(qū)分了非流通股股東和流通股股東，卻沒(méi)有對(duì)流通股股東進(jìn)行細(xì)分。實(shí)際上，流通股股東也有大股東和中小股東之分。流通股大股東與中小股東獲取利益的主要方式是不同的，流通股中小股東和大股東仍有較大的利益分岐。上市公司流通股大股東多為機(jī)構(gòu)投資者，如果這些流通股大股東與非流通股東（上市公司）串謀，在上市公司所公布的對(duì)價(jià)方案之外構(gòu)成暗中對(duì)價(jià)，并依靠流通大股東在流通股持股份額中的掌控地位使方案在分類表決中通過(guò)，那么中小股東所持股票市值的受損便在所難免。

（二）中小流通股股東缺乏知情權(quán)

控股股東作為發(fā)行者是證券的出售方和市場(chǎng)信息源，對(duì)自身經(jīng)營(yíng)財(cái)務(wù)狀況、信用能力、實(shí)際盈利水平等影響證券質(zhì)量的信息有著最真切、最充分的了解，在一級(jí)市場(chǎng)的交易中擁有幾乎完全的信息。上市公司應(yīng)對(duì)其所發(fā)布的信息的真實(shí)性負(fù)有保證義務(wù)，但不少上市公司為了實(shí)現(xiàn)股票高價(jià)發(fā)行、上市，進(jìn)行虛假包裝，發(fā)布虛假不實(shí)信息或誤導(dǎo)性陳述。在大股東和管理當(dāng)局的控制下，目前上市公司發(fā)布的各種信息特別是會(huì)計(jì)信息失真現(xiàn)象嚴(yán)重。而中小股東是證券的購(gòu)買(mǎi)方，信息來(lái)源比較單一，只能是發(fā)行者對(duì)外公開(kāi)的各種資料和報(bào)告，主要依靠媒體披露的信息來(lái)作決策。而且中小股東往往是非專業(yè)人士，自身分析、提取信息的能力有限，面對(duì)大量龐雜而缺乏真實(shí)性、完整性、及時(shí)性的信息流，無(wú)法理解大量信息中所隱含的有效信息。中小股東很難評(píng)價(jià)購(gòu)買(mǎi)上市公司股票的機(jī)會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)，區(qū)分上市公司的質(zhì)量，信息的信號(hào)傳遞功能不能充分發(fā)揮，虛假的盈利信息誤導(dǎo)了中小股東的投資決策。

（三）中小流通股股東參與積極性不足且投票代表性弱

目前，分類表決最主要的實(shí)現(xiàn)方式是網(wǎng)絡(luò)投票。但在我國(guó)中小股東參與股票買(mǎi)賣(mài)， 更多的是出于投機(jī)心理， 并不真正關(guān)心上市公司的經(jīng)營(yíng)管理， 網(wǎng)絡(luò)投票制度的引入并不能改變中小股東對(duì)于表決權(quán)行使的漠視態(tài)度。而且中小股東對(duì)公司管理層與大股東是極不信任的， 對(duì)于網(wǎng)絡(luò)投票的有效性普遍持有懷疑。同時(shí)，作為開(kāi)放性平臺(tái)的網(wǎng)絡(luò)如何保證安全， 杜絕作弊的難題在短時(shí)期內(nèi)也難以得到根本性解決。這些問(wèn)題導(dǎo)致了中小股東投票積極性不高，并且在短期內(nèi)難以得到根本性的解決。

另外，參加表決的非流通股股東占公司非流通股份總數(shù)的百分比多為100%。相比較而言，流通股中小股東只是被動(dòng)地參與，參加表決的流通股股東占公司流通股份總數(shù)的較小部分，最低的投票率只有20%左右。而且，流通股股東參與投票的比例波動(dòng)很大。表面看起來(lái)，流通股股東的平均投票率還是比較高的，但其中大流通股股東持股占參與投票流通股的比例均大大超過(guò)了中小流通股股東。如果說(shuō)在分類表決機(jī)制建立以前，流通股中小股東對(duì)股東大會(huì)態(tài)度冷漠還情有可原，可是有了分類表決機(jī)制，中小股東還是不夠積極。

（四）分類表決加大大、中小股東的利益沖突

以價(jià)值投資為贏利模式的大股東，在一般情況下投贊成票通過(guò)的議案是有利于企業(yè)改善基本狀況和提高盈利能力的，是有利于全體股東長(zhǎng)遠(yuǎn)利益的。但分類表決賦予了中小股東對(duì)大股東說(shuō)不的權(quán)利，極有可能使進(jìn)行價(jià)格投機(jī)的中小股東否定可能會(huì)對(duì)他們不利的任何議案(特別是股票供給增加和其他人可能低成本持股)，而不管此議案是否有利于企業(yè)的發(fā)展。對(duì)中小股東而言，分類表決的主要功能就是通過(guò)授予他們特殊權(quán)力來(lái)對(duì)抗股價(jià)下跌對(duì)他們的打擊，可能會(huì)變成保護(hù)價(jià)格投機(jī)者的利益和這種贏利模式的一種工具。只要股東大會(huì)所提議案不符合中小股東的利益，特別是對(duì)能引起短期股價(jià)大輻漲落的議案，一律否決。這使得流通股大股東為了維護(hù)自身利益，不得不同非流通股股東進(jìn)行合謀，以默認(rèn)或主動(dòng)的方式提出、通過(guò)對(duì)廣大中小股東不利的議案。這些問(wèn)題要避免，分類表決制中必須對(duì)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行細(xì)化。這些制度上的缺陷，使大股東同中小股東的利益沖突進(jìn)一步升級(jí)，不利于證券市場(chǎng)的穩(wěn)定和發(fā)展。

分類表決制的立法完善

（一）合理界定分類表決的范圍

分類表決只能在符合法律規(guī)定的有可能損害中小股東利益的事項(xiàng)上進(jìn)行。實(shí)行分類表決的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)同時(shí)滿足以下要求：必須是股東大會(huì)能夠決定的事項(xiàng)；大股東與中小股東可能存在利益沖突或者可能損害某一類別股東利益的事項(xiàng)。如果類別股東群體在大會(huì)決議事項(xiàng)上不存在利益沖突，實(shí)行分類表決就沒(méi)有必要。在整個(gè)過(guò)程中， 既要充分考慮到平等，同時(shí)也要保證公司的經(jīng)營(yíng)效率。分類表決制適用范圍的設(shè)置要兼顧平等和效率，犧牲任何一項(xiàng)都是不合適的。在保護(hù)中小股東利益的同時(shí)，不能侵占大股東的合法利益，以便充分發(fā)揮大股東在對(duì)管理層進(jìn)行有效監(jiān)督、降低成本方面的積極作用。從《若干規(guī)定》中分類表決制設(shè)置的范圍為再融資、以股抵債、分拆、境外上市、重大資產(chǎn)重組也可看出這一點(diǎn)。多數(shù)資本決定的原則仍然是表決的最基本原則，分類表決制只應(yīng)作為中小股東利益相關(guān)事項(xiàng)的糾偏機(jī)制，因?yàn)閷?shí)施分類表決制的最根本目的是完善公司治理結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)證券市場(chǎng)監(jiān)管。

（二）增加中小股東的專事話語(yǔ)權(quán)

現(xiàn)有分類表決制的一大缺陷是雖然股東大會(huì)中的中小股東也可以提出議案，但大股東往往利用手中的否決權(quán)令議案無(wú)法通過(guò)，中小股東沒(méi)有應(yīng)有的權(quán)力對(duì)自己提出的議案進(jìn)行保駕護(hù)航。因此，在現(xiàn)有股東大會(huì)的基礎(chǔ)上增設(shè)流通股股東大會(huì)，并賦予流通股股東大會(huì)在相關(guān)事項(xiàng)上的發(fā)言權(quán)，把分類表決制與流通股股東大會(huì)結(jié)合起來(lái)，就能令分類表決制充分發(fā)揮出應(yīng)有的作用，使中小股東的保護(hù)機(jī)制更加完善，讓全體股東大會(huì)對(duì)流通股股東所提出的議案進(jìn)行表決，構(gòu)建一個(gè)雙向權(quán)力制衡機(jī)制。

（三）規(guī)定分類表決的有效投票率

實(shí)行分類表決的最重要目的是為了保護(hù)中小股東的利益，但依現(xiàn)有數(shù)據(jù)來(lái)看，分類表決中流通股股東的投票率較低，對(duì)中小股東利益的代表性不強(qiáng)，甚至不利于中小股東的議案也有可能通過(guò)。這是典型的少數(shù)決定多數(shù)，因此必須規(guī)定最低的流通股股東投票率，低于該投票率通過(guò)的表決應(yīng)宣告無(wú)效。同時(shí)應(yīng)注意，分類表決投票率低是由多方面原因造成的，不能簡(jiǎn)單地套上一個(gè)僵化的標(biāo)準(zhǔn)。否則有可能造成分類表決久拖不決，大大降低分類表決的效率。因此，在規(guī)定分類表決制最低通過(guò)率的同時(shí)，要努力從各個(gè)方面提高分類表決的投票率，提高中小股東參與分類表決的積極性。 （四）引入表決權(quán)限制機(jī)制

現(xiàn)行分類表決制雖然對(duì)流通股東和非流通股股東作出了區(qū)分，但未對(duì)流通股股東的大股東與中小股東作詳細(xì)區(qū)分。流通股股東中以機(jī)構(gòu)為代表的大股東與中小股東獲取利益的方式是不同的，中小股東與大股東之間必然會(huì)有利益沖突。流通股大股東有極大可能會(huì)以默認(rèn)或其它方式與同是機(jī)構(gòu)投資者非流股股東合謀，操縱分類表決，以犧牲中小股東利益的方式來(lái)獲取非法利益。在分類表決制中有必要在特定事項(xiàng)上對(duì)參加分類表決的流通股股東進(jìn)行資格限制，比如最高資本限制，以區(qū)分流通股股東中的大股東與中小股東。股份超過(guò)一定數(shù)量的大股東將不能行使表決權(quán)，或只能按一定的百分比行使表決權(quán)，以此來(lái)突出中小股東在分類表決中的地位。

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