美國(guó)是判例法系國(guó)家，其證券法律體系也是由諸多浩繁的法案及規(guī)則構(gòu)成，其中，關(guān)聯(lián)人士持股及售股的規(guī)定散見于《1933年證券法》、《1934年證券交易法》及其下的各條規(guī)則中。本文歸納了美國(guó)上市公司創(chuàng)始人、董事和高級(jí)管理人員等關(guān)聯(lián)人士交易本公司股票時(shí)需要重點(diǎn)關(guān)注的規(guī)則，并作出解釋說明，同時(shí)，也對(duì)中國(guó)內(nèi)地與美國(guó)在關(guān)聯(lián)人士持股及售股限制方面的證券法規(guī)進(jìn)行了比較分析，以供在美國(guó)上市的中國(guó)企業(yè)及全流通后的中國(guó)企業(yè)股東及高管參考。

規(guī)則144：關(guān)聯(lián)人士售股應(yīng)遵守的主要法規(guī)

美國(guó)《1933年證券法》(SecuritiesActofl933)下第144條規(guī)則對(duì)關(guān)聯(lián)人士持股及售股有較為詳盡的規(guī)定。這一規(guī)則適用于“關(guān)聯(lián)人”持有證券(不論如何得到)的轉(zhuǎn)售，以及任何人轉(zhuǎn)售“限制性證券”(通過一次或一連串不涉及公開發(fā)行的交易直接或間接地從公司得到的證券)。

這一規(guī)則中對(duì)“關(guān)聯(lián)人士”的解釋為：直接或間接控制或受制于公司或與公司受到共同控制的人，包括親屬、配偶及其親屬、同一家庭的成員、合并持有上市公司10％以上股權(quán)的前述人員的信托財(cái)產(chǎn)的托管人或執(zhí)行人、合并持有上市公司10％以上股權(quán)的前述人員的公司或其他組織。為謹(jǐn)慎起見，所有高級(jí)管理人員、董事和主要股東應(yīng)被視為“關(guān)聯(lián)人”。

結(jié)合這一規(guī)則中的有關(guān)規(guī)定來看，如果作為關(guān)聯(lián)人士的公司主要股東、董事、高級(jí)管理人員不是通過公司公開發(fā)行的方式，而是通過一個(gè)或一系列交易直接或間接從公司獲得證券，其持有該部分證券必須滿一年方能再次轉(zhuǎn)售，也就是說，關(guān)聯(lián)人士如果通過非公開發(fā)行方式取得公司證券，必須經(jīng)過一年的鎖定期才能轉(zhuǎn)讓。該一年的鎖定期應(yīng)當(dāng)從付清全部對(duì)價(jià)之日起開始計(jì)算。

規(guī)則144還提出了信息披露的要求。如欲適用這一規(guī)則，公司必須遵守《1934年證券交易法》的報(bào)告要求，至少在交易前90天內(nèi)進(jìn)行報(bào)告，并在交易前12個(gè)月內(nèi)呈報(bào)《1934年證券交易法》規(guī)定的全部報(bào)告。

在關(guān)聯(lián)方向第三方售出所持股票的數(shù)量限制方面，關(guān)聯(lián)人每3個(gè)月轉(zhuǎn)售的限制性和其他證券的數(shù)量不能超過公司最近一期公告中所發(fā)行股票總數(shù)的1％，或者公司發(fā)布有關(guān)公告前4周內(nèi)在證券交易所或自動(dòng)配售股票系統(tǒng)的每周平均交易量，以二者中較多的為準(zhǔn)。其中也對(duì)采取一致行動(dòng)的股東轉(zhuǎn)售股票的數(shù)量進(jìn)行了限制，即，如果兩個(gè)以上關(guān)聯(lián)人或其他股東協(xié)商一致轉(zhuǎn)售公司股票，那么每3個(gè)月一致行動(dòng)人轉(zhuǎn)售股票的數(shù)量應(yīng)當(dāng)集合計(jì)算。一般來說，家庭近親屬和其他相關(guān)人員的買賣都應(yīng)合并歸入一個(gè)人的買賣。

規(guī)則144中還針對(duì)關(guān)聯(lián)人售股作出專門規(guī)定，如果在3個(gè)月內(nèi)買賣超過500股或更多的股票，或總買賣價(jià)格將超過1萬美元，則需向證券交易委員會(huì)呈報(bào)3份F-144要求的表格。F-144表格需要由售出方簽署，同時(shí)交易指令應(yīng)按常規(guī)通過交易經(jīng)紀(jì)人(broker)或直接通過做市商(market-maker)進(jìn)行操作。

這一規(guī)則還明確了規(guī)則144并不是唯一有效的關(guān)于限制性證券和關(guān)聯(lián)方持有的未經(jīng)注冊(cè)的證券售出的規(guī)范性文件，有關(guān)人士還可以通過證券法獲得某種豁免。

10b5—1規(guī)則：界定“內(nèi)幕交易行為”

由于美國(guó)《1933年證券法》下規(guī)則144對(duì)關(guān)聯(lián)人士轉(zhuǎn)售股票作了較多限制，一般在實(shí)際操作中，關(guān)聯(lián)人士廣泛采用根據(jù)《1934年證券交易法》下lob5-1規(guī)則制定的股票售出計(jì)劃，即“l(fā)0b5－1計(jì)劃”。

lob5-1規(guī)則是基于《1934年證券交易法》第10節(jié)(b)部分及10b-5規(guī)則規(guī)范的內(nèi)部人交易行為(insidertrading)，由司法判例所演化而來的規(guī)則。

根據(jù)lob5-1，直接或間接對(duì)公司實(shí)質(zhì)性內(nèi)幕非公開信息負(fù)有保密義務(wù)的公司股東、內(nèi)部人或其他有關(guān)人士，利用內(nèi)幕信息進(jìn)行公司證券交易的行為，屬于“操縱及欺詐行為(非法內(nèi)幕交易行為)”。被定性為“操縱及欺詐行為”的前提是，相關(guān)內(nèi)幕人土交易時(shí)必須是已知曉內(nèi)幕信息并根據(jù)該內(nèi)幕信息作出交易決定，反之，如果內(nèi)幕人士能夠證明自己在知曉內(nèi)幕信息前已經(jīng)發(fā)生交易、作出交易指令或作出書面交易計(jì)劃，其中詳細(xì)約定了售出股票的交易價(jià)格、具體數(shù)量、交易日期等，就不用負(fù)可能的非法內(nèi)幕交易責(zé)任。免于承擔(dān)非法內(nèi)幕交易法律責(zé)任的條件較為嚴(yán)格，如果有關(guān)交易合同、指令、計(jì)劃是基于前述交易合同、指令、計(jì)劃改變或派生出來的，或所作的對(duì)沖，都不能視為可以豁免責(zé)任的交易。

《1934年證券交易法》第16節(jié)：股權(quán)變動(dòng)時(shí)的披露義務(wù)及短線交易限制

《1934年證券交易法》第16節(jié)(a)對(duì)公司主要股東、董事、高級(jí)管理人員持有公司股票及權(quán)益變動(dòng)規(guī)定了披露義務(wù)。直接或間接持有超過公司10％股份的股東、公司董事、高級(jí)管理人員，需根據(jù)證管會(huì)的要求提交備案登記申請(qǐng)。申請(qǐng)時(shí)間要求為：公司股票在證券交易所注冊(cè)登記之日或根據(jù)第12節(jié)(g)申請(qǐng)的注冊(cè)登記生效之日；成為直接或間接持有超過公司10％股份的股東、公司董事、高級(jí)管理人員之日起10日內(nèi)；上述權(quán)益所有人發(fā)生變動(dòng)或持有公司證券的份額發(fā)生變動(dòng)之日起2個(gè)工作日內(nèi)。

為了避免公司實(shí)際控制人、董事、高級(jí)管理人員等公司內(nèi)部人利用其特殊身份進(jìn)行非法內(nèi)幕交易，《1934年證券交易法》第16節(jié)(b)還對(duì)前述相關(guān)人員的短線交易(shortswingtrading)作了法律上的限制。該條款規(guī)定：前述人員在少于6個(gè)月的期限內(nèi)通過買賣或換股協(xié)議方式交易公司股票或其他證券獲得的利益，除非有關(guān)交易是因之前的債務(wù)抵銷所發(fā)生，都應(yīng)當(dāng)歸于公司。如果前述人員在買入后持有超過6個(gè)月或賣出后超過6個(gè)月不再買入，就不適用這一針對(duì)短線交易的限制。此處還賦予公司提起歸人權(quán)訴訟及其他小股東代位訴訟的權(quán)利，訴訟時(shí)效為兩年。

非美國(guó)上市公司的管理人員、董事和其他“關(guān)聯(lián)公司”不適用《1934年證券交易法》第16節(jié)(b)有關(guān)短期交易的限制。

威廉姆斯法案：持股5％以上者須提交13D表格

20世紀(jì)60年代，由于要約收購(gòu)的興起，美國(guó)國(guó)會(huì)于1968年通過了對(duì)《1934年證券交易法》的修正案，即“威廉姆斯法案”。在這一法案的第13節(jié)(d)和(g)中，還提出了持有上市公司10％以上證券的權(quán)益所有權(quán)人向證管會(huì)履行報(bào)告義務(wù)的要求。在1970年的修訂中，又將這一比例下降到了5％。

按第13節(jié)(d)的要求，任何直接或間接持有上市公司5％以上根據(jù)《1934年證券交易法》注冊(cè)登記的同一種類證券的權(quán)益所有權(quán)人，應(yīng)當(dāng)在成為前述權(quán)益所有人之后10日內(nèi)，向上市公司、證券交易所、證管會(huì)提交證管會(huì)要求的有關(guān)報(bào)告。報(bào)告以表格13D形式體現(xiàn)。表格13D要求披露的范圍較為廣泛，具體包括：權(quán)益所有人及對(duì)交易可能有影響的人的身份證明文件；涉及權(quán)益變動(dòng)的資金來源、交易情況、交易各方；前述權(quán)益所有人及關(guān)聯(lián)人持股數(shù)量及可以收購(gòu)的股份數(shù)；

有關(guān)權(quán)益變動(dòng)的以合資、借貸、選擇權(quán)安排、擔(dān)保、損益分配等方式所作的合同、安排或備忘錄。

如果呈報(bào)上市公司、證券交易所、證管會(huì)的報(bào)告中所述情況發(fā)生任何實(shí)質(zhì)性變更，報(bào)告義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出修改。

如果兩個(gè)以上的人以合伙、有限合伙、財(cái)團(tuán)或其他集團(tuán)方式共同買賣、持有、處置公司證券，應(yīng)被視為“一致行動(dòng)人”，一致行動(dòng)構(gòu)成“集團(tuán)”的人應(yīng)被視為“同一人”需要報(bào)告。

但是，第13節(jié)(d)中也規(guī)定了一些不需要適用該條款的情形，其中包括持有同一種類股票的同一人持續(xù)12個(gè)月內(nèi)收購(gòu)不超過2％的股票的情形。

中國(guó)對(duì)關(guān)聯(lián)人士持股及售股的相關(guān)規(guī)定

中國(guó)內(nèi)地證券法律制度的建立和完善在一定程度上借鑒了美國(guó)、香港等成熟市場(chǎng)的有關(guān)規(guī)定，但大多還是以法律本土化為原則，因此，在關(guān)聯(lián)人土持股及售股限制方面的規(guī)定與美國(guó)不盡相同。

目前，中國(guó)內(nèi)地證券市場(chǎng)的證券市場(chǎng)規(guī)則體系大致由三部分組成：《證券法》；中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布的圍繞一系列有關(guān)證券發(fā)行、交易行為的證券行政法規(guī)；深圳、上海證券交易所制定的更為細(xì)化的上市、交易規(guī)則等。在原《證券法》中，并沒有關(guān)于“一致行動(dòng)”或“一致行動(dòng)人”的規(guī)定，但2006年1月1日施行的新《證券法》，對(duì)通過協(xié)議或其他安排與他人共同持有上市公司股份的主體的持股、售股行為作出了視為“同一人”處理的規(guī)定。

關(guān)于關(guān)聯(lián)人土持有公司股票禁售期的規(guī)定，散見于《公司法》、《證券法》、《深圳／上海證券交易所股票上市規(guī)則(2006年修訂)》、《上市公司收購(gòu)管理辦法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《上市公司股權(quán)激勵(lì)規(guī)范意見》、《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》及《關(guān)于上市公司股權(quán)分置改革管理辦法》等文件中。根據(jù)這些文件，在股權(quán)分置改革之前，非流通股持有人只能在公司成立之日起3年后通過協(xié)議方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。股改后，非流通股股東仍然有一年的禁售期，其中持股5％以上的非流通股股東在一年的禁售期之后還有兩年的限售期。

新老劃斷后，首次公開發(fā)行的上市公司原始股東持股及售股即可適用新《公司法》的規(guī)定：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！渡钲冢虾ＷC券交易所股票上市規(guī)則(2006年修訂)》則作出了更為嚴(yán)格的規(guī)定：發(fā)行人在向證券交易所提起IPO申請(qǐng)時(shí)，控股股東和實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)承諾自發(fā)行人股票上市之日起36個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其持有的發(fā)行人股份，也不由發(fā)行人回購(gòu)其持有的股份；如發(fā)行人在IPO前12個(gè)月內(nèi)(以刊登招股說明書為基準(zhǔn)日)進(jìn)行過增資擴(kuò)股，新增股份的持有人在發(fā)行人提交IPO申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)承諾自持有新增股份之日起(以完成工商變更登記手續(xù)為基準(zhǔn)日)的36個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓其持有的該部分股份。也就是說，發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人及首次發(fā)行前12個(gè)月內(nèi)成為戰(zhàn)略投資者的股東的持股鎖定期為三年(三年的起算點(diǎn)有所不同)。

此外，中國(guó)證券法規(guī)對(duì)通過其他非公開發(fā)行方式取得公司股票的關(guān)聯(lián)人士持股及售股也有限制規(guī)定。根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的規(guī)定，上市公司采用非公開發(fā)行方式向特定對(duì)象定向發(fā)行的股票持有人有轉(zhuǎn)售股票的限制。該辦法規(guī)定：上市公司非公開發(fā)行的股票，自發(fā)行結(jié)束之日起，12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購(gòu)的股份，36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。根據(jù)《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，外國(guó)投資者以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國(guó)家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得的上市公司A股股份在3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

在上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持股及售股限制方面，新《公司法》規(guī)定，上述人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。如果上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員通過本公司的股票激勵(lì)計(jì)劃獲售本公司股票，則應(yīng)依據(jù)《上市公司股權(quán)激勵(lì)規(guī)范意見》的規(guī)定，在本屆任期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，離職后經(jīng)過一個(gè)完整會(huì)計(jì)年度后方可轉(zhuǎn)讓。如果關(guān)聯(lián)人士通過《上市公司收購(gòu)管理辦法》中規(guī)定的收購(gòu)方式購(gòu)得上市公司股票，除履行相關(guān)報(bào)告及披露義務(wù)外，在收購(gòu)?fù)瓿珊?2個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

相比較而言，美國(guó)證券法律對(duì)關(guān)聯(lián)人士持股禁售期限的規(guī)定更為概括、統(tǒng)一，我國(guó)對(duì)禁售、限售期限的規(guī)定則更零散；美國(guó)144規(guī)則以3個(gè)月為一個(gè)周期控制關(guān)聯(lián)人士轉(zhuǎn)售股票的數(shù)量，能夠有效防止公司關(guān)聯(lián)人士在解禁后的大量拋售行為，中國(guó)證券法律法規(guī)中卻少有提及禁售期后關(guān)聯(lián)人士售股數(shù)量的限制，在這一點(diǎn)上尚有待完善。

在對(duì)短線交易的規(guī)定上，新《證券法》在第三章“證券交易”中第四十七條規(guī)定：上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購(gòu)入售后剩余股票而持有5％以上股份的，賣出該股票不受6個(gè)月時(shí)間限制。公司董事會(huì)不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會(huì)在30日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會(huì)未在這一期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。公司董事會(huì)不按照第一款的規(guī)定執(zhí)行的，負(fù)有責(zé)任的董事依法承擔(dān)連帶責(zé)任。

從這些條文看，在短期交易的“6個(gè)月”期限、被限制交易的上市公司關(guān)聯(lián)人士的主體界定、上市公司享有的短期交易收入歸入權(quán)以及股東的訴訟權(quán)利等方面，中美法規(guī)均有相同或相似之處。

《證券法》對(duì)公司關(guān)聯(lián)人士持股變動(dòng)情況的報(bào)告及披露義務(wù)的規(guī)定為：通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5％時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5％后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5％，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

對(duì)比來看，中美兩國(guó)規(guī)定的區(qū)別主要體現(xiàn)在需要履行報(bào)告及披露義務(wù)的持股比例、向監(jiān)管部門履行上述義務(wù)的報(bào)告期限、上述持股變動(dòng)報(bào)告及披露義務(wù)的豁免情形等方面。美國(guó)要求持股比例達(dá)到10％以上，我國(guó)則只要求達(dá)到5％以上；美國(guó)要求持股比例達(dá)到10％以上的權(quán)益變動(dòng)報(bào)告期為10日，我國(guó)則要求在3日內(nèi)報(bào)告；美國(guó)要求持股比例一經(jīng)變動(dòng)即應(yīng)報(bào)告，我國(guó)則要求達(dá)到5％以上的權(quán)益所有人的權(quán)益變動(dòng)幅度超過5％才需要報(bào)告；不同于美國(guó)法律規(guī)定，我國(guó)對(duì)持股變動(dòng)報(bào)告及披露義務(wù)的豁免只有因上市公司減少股本而導(dǎo)致持股比例達(dá)到5％這一種情形。