董菊芳

摘 要：目前，網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)糾紛案件在我國(guó)圖書館界呈現(xiàn)多發(fā)態(tài)勢(shì)。借鑒已經(jīng)被我國(guó)司法實(shí)踐認(rèn)可的歐美國(guó)家的侵權(quán)理論，可以從直接侵權(quán)和間接侵權(quán)的角度對(duì)我國(guó)圖書館的侵權(quán)性質(zhì)與法律責(zé)任進(jìn)行分析。在侵權(quán)訴訟中，圖書館要積極舉證，維護(hù)自己的權(quán)益，主要抗辯事由包括行使版權(quán)例外權(quán)利、盡到合理注意義務(wù)、合法授權(quán)使用版權(quán)、服務(wù)具有公益屬性等。為了防范和化解侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，圖書館要加強(qiáng)對(duì)版權(quán)的管理，具體對(duì)策包括正確理解法律法規(guī)、完善版權(quán)管理規(guī)范、采取技術(shù)保護(hù)措施、慎簽版權(quán)授權(quán)合同等。

關(guān)鍵詞：圖書館；版權(quán)侵權(quán)；侵權(quán)責(zé)任；訴訟；版權(quán)管理

中圖分類號(hào)：G250 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1003-1588（2024）05-0105-03

網(wǎng)絡(luò)開辟了圖書館信息服務(wù)的線上渠道，創(chuàng)造了圖書館新的服務(wù)模式，在極大提升圖書館服務(wù)能力、有效擴(kuò)大服務(wù)受益面的同時(shí)，使圖書館面臨相對(duì)于在模擬技術(shù)環(huán)境中開展服務(wù)時(shí)更大的侵權(quán)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，這對(duì)圖書館的版權(quán)管理工作提出了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。據(jù)分析，目前我國(guó)圖書館開展的信息服務(wù)有75%與信息網(wǎng)絡(luò)傳播有關(guān)[1]。因此，在我國(guó)圖書館界發(fā)生的版權(quán)糾紛案件絕大多數(shù)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護(hù)問(wèn)題有涉。例如，有學(xué)者分析了中國(guó)裁判文書網(wǎng)收錄的2011—2020年間的2，362份圖書館版權(quán)案件裁判文書，其中由信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛引發(fā)的案件占79.40%[2]。另有學(xué)者分析了北大法寶數(shù)據(jù)庫(kù)中公共圖書館的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案例2，491件，其中信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)案件1，223件，占84.87%[3]。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的壟斷行使與例外權(quán)利是版權(quán)利益博弈的核心問(wèn)題。因此，在現(xiàn)行法律規(guī)范下，正確處理與信息網(wǎng)絡(luò)傳播有關(guān)的矛盾關(guān)系，前瞻性預(yù)測(cè)不同信息服務(wù)類型的法律后果，并在可能發(fā)生的訴訟中通過(guò)舉證合理抗辯，加強(qiáng)版權(quán)管理的整體化建設(shè)，對(duì)圖書館發(fā)展的意義重大。

1 圖書館開展網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)的侵權(quán)性質(zhì)

1.1 直接侵權(quán)

在我國(guó)版權(quán)制度中，侵權(quán)類型大致分為“一般侵權(quán)”和“共同侵權(quán)”兩種類型，由于歐美國(guó)家侵權(quán)理論中的“直接侵權(quán)”與“間接侵權(quán)”理論能夠更好地分析和處理網(wǎng)絡(luò)版權(quán)糾紛，因而日益受到我國(guó)司法界的普遍認(rèn)同與采用?？梢哉f(shuō)，直接侵權(quán)和間接侵權(quán)的劃分與認(rèn)定已經(jīng)成為我國(guó)法院解決信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件的重要審判邏輯[4]。通常認(rèn)為，我國(guó)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》（以下簡(jiǎn)稱《侵權(quán)責(zé)任法》）第三十六條第（一）款、最高人民法院《關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》）第三條至第五條就是對(duì)直接侵權(quán)的規(guī)定。直接侵權(quán)是指既無(wú)法定免責(zé)情形，又未取得權(quán)利人授權(quán)而行使他人享有的版權(quán)的行為。判斷圖書館是否構(gòu)成直接侵權(quán)，主要是看圖書館的角色是否為“內(nèi)容提供者”。在絕大多數(shù)圖書館信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件中，圖書館與供應(yīng)商都建立了合同法律關(guān)系，這種關(guān)系通常會(huì)被法院認(rèn)定圖書館與供應(yīng)商通過(guò)分工協(xié)作提供作品內(nèi)容，從而構(gòu)成共同侵權(quán)，即直接侵權(quán)，雖然在這些案件中數(shù)字版權(quán)資源本身并未由圖書館直接提供。

1.2 間接侵權(quán)

間接侵權(quán)是指為直接侵權(quán)行為的實(shí)施提供了條件，或幫助和誘導(dǎo)實(shí)施了直接侵權(quán)行為，或未盡到合理注意義務(wù)，造成侵權(quán)后果的擴(kuò)大，因而被要求與直接侵權(quán)人承擔(dān)連帶的法律責(zé)任。一般認(rèn)為，我國(guó)《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條第（二）款、第（三）款和《規(guī)定》第七條就是認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)間接侵權(quán)的規(guī)范。例如，在“何海群訴溫州市圖書館侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛案”中，被告圖書館侵犯了原告的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，但圖書館盡到了合理注意義務(wù)，且沒有營(yíng)利行為，沒有改變作品，因此不承擔(dān)賠償責(zé)任[5]。在司法審判中，判斷圖書館的行為是否構(gòu)成間接侵權(quán)主要是衡量圖書館的行為是否具有過(guò)錯(cuò)，而過(guò)錯(cuò)的具體情形包含在《規(guī)定》的多項(xiàng)條款中，主要的適用標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)：一是“紅旗標(biāo)準(zhǔn)”，即當(dāng)侵權(quán)行為如紅旗一般顯眼，即便是非專業(yè)人士都能察覺到時(shí)，圖書館必須主動(dòng)采取刪除、屏蔽、阻斷等措施制止侵權(quán)，以防侵權(quán)后果的擴(kuò)大。二是“避風(fēng)港標(biāo)準(zhǔn)”，即當(dāng)圖書館在接到權(quán)利人的侵權(quán)警告通知后，對(duì)侵權(quán)行為不能不管不問(wèn)，而應(yīng)積極采取措施阻止對(duì)侵權(quán)內(nèi)容的使用和傳播，才能免予被追責(zé)。通常情況下，適用“紅旗標(biāo)準(zhǔn)”具有優(yōu)先性，如果圖書館的行為通過(guò)“紅旗標(biāo)準(zhǔn)”的判斷被認(rèn)定具有過(guò)錯(cuò)，即便是圖書館的行為符合“避風(fēng)港標(biāo)準(zhǔn)”，也不能進(jìn)入“避風(fēng)港”免責(zé)。

2 圖書館在侵權(quán)訴訟中的主要抗辯事由分析

2.1 行使版權(quán)例外權(quán)利

圖書館在權(quán)利人授權(quán)之外行使版權(quán)，主要是依據(jù)法定的例外權(quán)利規(guī)定。因此，圖書館如果在訴訟中舉證自己的服務(wù)行為構(gòu)成合理使用，將會(huì)使自己處于有利地位。但是，在我國(guó)圖書館信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件中，圖書館以合理使用作為抗辯理由的情況甚少，而且基本上不被法院認(rèn)可。例如，有學(xué)者對(duì)“北大法寶數(shù)據(jù)庫(kù)”中的326個(gè)圖書館版權(quán)糾紛案件進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)，圖書館援引合理使用抗辯的只有43個(gè)案件，并且只有2家圖書館的合理使用抗辯被法院采納[6]。其原因在于：一是《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）第七條賦予圖書館的例外權(quán)利較狹窄，圖書館明知自己的行為超出了法律邊界，無(wú)法援引合理使用進(jìn)行抗辯。二是《條例》第七條的諸多規(guī)定模糊而不明確，圖書館無(wú)法準(zhǔn)確判斷自己的行為是否構(gòu)成合理使用。

2.2 盡到合理注意義務(wù)

按照我國(guó)《侵權(quán)責(zé)任法》第七條的規(guī)定，無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則的適用必須由法律特別規(guī)定，否則只能適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則[7]?！斑^(guò)錯(cuò)”表現(xiàn)在多個(gè)方面，通常立法和司法解釋都不能詳盡列舉，往往由法院結(jié)合法律規(guī)范在個(gè)案中進(jìn)行判斷。在“北京中文在線數(shù)字出版有限公司訴南寧市興寧區(qū)圖書館侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案”中，被告圖書館主張其行為無(wú)過(guò)錯(cuò)，不構(gòu)成侵權(quán)，但法院指出被告圖書館的服務(wù)對(duì)象超了法定范圍，且未采取技術(shù)保護(hù)措施，過(guò)錯(cuò)明顯[8]。最高人民法院在《規(guī)定》中規(guī)定了是否具有過(guò)錯(cuò)的“應(yīng)知”和“明知”情形，對(duì)于“明知”的判斷較容易，歧義不大，但對(duì)“應(yīng)知”的判斷難度較大，往往取決于法官的主觀認(rèn)識(shí)和已有的審判經(jīng)驗(yàn)，容易造成“同案不同判”的情況，往往爭(zhēng)議較大。

2.3 合法授權(quán)使用版權(quán)

在法定的權(quán)利限制情形外，圖書館對(duì)版權(quán)的使用必須堅(jiān)持“先授權(quán)，后使用”原則。一般來(lái)講，我國(guó)圖書館對(duì)數(shù)字版權(quán)資源的使用都與供應(yīng)商簽訂有授權(quán)協(xié)議，圖書館可以憑此協(xié)議證明作品的合法來(lái)源，舉證免責(zé)。在“北京中文在線數(shù)字出版有限公司訴南寧市興寧區(qū)圖書館侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案”中，被告圖書館既不能證明作品的合法來(lái)源，又不能證明取得了合法授權(quán)，構(gòu)成非經(jīng)授權(quán)對(duì)他人版權(quán)的行使。另外，在一些案件中，法院認(rèn)為圖書館非經(jīng)權(quán)利人授權(quán)的侵權(quán)行為，不能因其與供應(yīng)商之間的免責(zé)條款而免除。在實(shí)踐中，雖然圖書館的授權(quán)存在瑕疵，但如果圖書館能夠證明自己盡到了合理注意義務(wù)，不存在過(guò)錯(cuò)，法院應(yīng)判決圖書館停止使用侵權(quán)作品，但不承擔(dān)賠償責(zé)任[9]。

2.4 服務(wù)具有公益屬性

在我國(guó)，由政府舉辦的圖書館具有“公益性”，由于“公益性”在版權(quán)法中具有優(yōu)先保護(hù)價(jià)值，部分圖書館在版權(quán)糾紛案件中以“公益性”作為一種抗辯事由，希望能夠免責(zé)。然而，從司法實(shí)踐看，我國(guó)法院對(duì)該問(wèn)題的態(tài)度并不一致。例如，在“詹啟智訴深圳圖書館等侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案”中，一審、二審和再審法院都指出被告圖書館不能因公益性而免責(zé)，公共圖書館的侵權(quán)構(gòu)成和責(zé)任承擔(dān)不以故意或營(yíng)利為條件[10]。但是，在“周國(guó)平訴天津圖書館版權(quán)糾紛案”中，法院認(rèn)為圖書館作為公益事業(yè)法人，對(duì)作品的傳播符合公共利益，不承擔(dān)刪除涉案作品和賠償責(zé)任。從法理和司法判例加以分析，圖書館的“公益性”服務(wù)不能以犧牲權(quán)利人的利益為代價(jià)，“公益性”不能為圖書館免責(zé)提供充足的法律支撐。

3 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中圖書館加強(qiáng)版權(quán)管理的措施

3.1 正確理解法律法規(guī)

不可否認(rèn)，隨著近年來(lái)普法教育的開展和版權(quán)管理實(shí)踐的深入，我國(guó)圖書館員整體的版權(quán)素養(yǎng)不斷提高，但對(duì)法律法規(guī)不求甚解的問(wèn)題仍然存在，這是圖書館工作中一個(gè)重要的侵權(quán)隱患，如：有學(xué)者認(rèn)為，由于時(shí)代的變遷，對(duì)《條例》第七條關(guān)于作品傳播范圍的規(guī)定的理解不能囿于物理（地理）概念，而應(yīng)包括校園網(wǎng)內(nèi)連接的終端和遠(yuǎn)程登錄圖書館網(wǎng)站等“館外”形式[11]，顯然這種觀點(diǎn)與《條例》第七條的本意相悖；有圖書館員認(rèn)為，既然有“避風(fēng)港標(biāo)準(zhǔn)”，那么圖書館在接到權(quán)利人發(fā)出的侵權(quán)通知后采取措施制止侵權(quán)行為就行了，而不必主動(dòng)作為。其實(shí)，如果圖書館不主動(dòng)作為，就沒有盡到合理注意義務(wù)，就可能突破“紅旗標(biāo)準(zhǔn)”設(shè)定的法律界線，這時(shí)“避風(fēng)港標(biāo)準(zhǔn)”對(duì)圖書館的保護(hù)就失去了意義。

3.2 完善版權(quán)管理規(guī)范

目前，我國(guó)圖書館版權(quán)管理規(guī)范建設(shè)存在以下主要問(wèn)題：一是行業(yè)性版權(quán)管理政策闕如。早在十年前的一次針對(duì)我國(guó)圖書館員的調(diào)查就表明，有65.98%的受訪者希望中國(guó)圖書館學(xué)會(huì)牽頭制定行業(yè)性的版權(quán)政策，但迄今為止這個(gè)愿望也未能實(shí)現(xiàn)，于是各館只能各行其是，版權(quán)管理不規(guī)范、不科學(xué)、不到位等現(xiàn)象在我國(guó)圖書館界普遍存在就不足為怪了。二是我國(guó)各圖書館制定的綜合性版權(quán)管理政策較多，針對(duì)性不強(qiáng)，影響了實(shí)踐效果，如：圖書館提供信息存儲(chǔ)服務(wù)和鏈接服務(wù)，所遵循的法律準(zhǔn)則就不盡相同，因而版權(quán)管理政策應(yīng)有所差異。三是圖書館針對(duì)“直接經(jīng)濟(jì)利益”“間接經(jīng)濟(jì)利益”“明顯高于標(biāo)定價(jià)格”“存儲(chǔ)格式已經(jīng)過(guò)時(shí)”等模糊性法律規(guī)范的版權(quán)管理政策有所缺失。

3.3 采取技術(shù)保護(hù)措施

圖書館在網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)中的最大立法訴求就是在例外權(quán)利制度框架下向讀者遠(yuǎn)程提供作品，而權(quán)利人對(duì)此加以反對(duì)的理由是圖書館這種服務(wù)會(huì)不合理地增加并發(fā)用戶數(shù)，減損其經(jīng)濟(jì)收益。因此，如果圖書館能夠采取技術(shù)措施控制并發(fā)用戶數(shù)，則有可能在司法審判中得到法院的支持，或減輕所承擔(dān)的法律責(zé)任。例如，有學(xué)者認(rèn)為，圖書館在提供信息聚合服務(wù)時(shí)，將來(lái)源網(wǎng)站的信息復(fù)制轉(zhuǎn)碼發(fā)給讀者后，采取技術(shù)措施自動(dòng)將服務(wù)器中的內(nèi)容刪除，不構(gòu)成侵權(quán)[12]。近年來(lái)，在國(guó)外興起的“受控?cái)?shù)字借閱”（Controlled Digital Lending，CDL）的核心就是在圖書館向讀者通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳播作品后，采取技術(shù)措施刪除原件或復(fù)制件，從而模擬傳統(tǒng)的紙質(zhì)圖書借閱過(guò)程，控制并發(fā)用戶數(shù)。雖然這種服務(wù)在我國(guó)還缺失立法基礎(chǔ)，但有關(guān)法院在“綿陽(yáng)市圖書館等與北京大學(xué)出版社有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案”等案件中已經(jīng)認(rèn)可了其合理性。另外，按照《條例》和《規(guī)定》的相關(guān)條款，圖書館開展網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)時(shí)，應(yīng)采取技術(shù)措施防止讀者對(duì)作品非經(jīng)授權(quán)地下載、傳播、編輯。

3.4 慎簽版權(quán)授權(quán)合同

圖書館在與供應(yīng)商簽訂數(shù)字資源購(gòu)買和使用合同時(shí)，應(yīng)在商務(wù)條款之外單獨(dú)就版權(quán)事宜進(jìn)行明確約定，這對(duì)保護(hù)圖書館的權(quán)利、防范侵權(quán)具有重要意義。圖書館要認(rèn)真審查和全面理解合同條款，要求取消或明顯制約圖書館行使權(quán)利的內(nèi)容，特別是要注意保護(hù)圖書館的法定權(quán)利，并排除版權(quán)技術(shù)措施對(duì)圖書館權(quán)利的“鎖定”。圖書館要認(rèn)真審查供應(yīng)商提供的原始授權(quán)協(xié)議，通過(guò)各種渠道鑒別供應(yīng)商取得授權(quán)的真實(shí)性，對(duì)于多媒體、有聲書這些存在多個(gè)主體和多層次法律關(guān)系的版權(quán)資源的授權(quán)尤其重要。在版權(quán)合同中，不可缺少的是供應(yīng)商對(duì)版權(quán)資源權(quán)利無(wú)瑕疵的擔(dān)保條款。從我國(guó)有關(guān)涉及圖書館版權(quán)糾紛案件的審理情況看，這種條款雖然并不能使圖書館完全免責(zé)，但可以作為圖書館履行合理注意義務(wù)的一種證據(jù)。這從另外的角度說(shuō)明，權(quán)利擔(dān)保條款并非圖書館免責(zé)的“護(hù)身符”，圖書館要想降低使用數(shù)字版權(quán)的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，還要選擇資質(zhì)好、信譽(yù)高、無(wú)侵權(quán)歷史的供應(yīng)商作為合作伙伴。

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